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  • 《中国金融体系指标大全》

    《中国金融体系指标大全》

    中国金融体系指标大全【正文】一、央行体系金融指标维度(一)货币供应1、货币发行与基础货币(亦称央行储备货币)(1)货币发行量=商业银行的库存现金+ M0(2)基础货币(央行储备货币)=货币发行量+法定存款准备金+超额存款准备金=商业银行的库存现金+流通中的M0+法定存款准备金+超额存款准备金(3)银行间市场的可交易资金的总量=所有金融机构超额存款准备金合计因此,只有影响至超额存款准备金的货币政策才能影响到银行体系的流动性,例如降准政策只能使得法定存准率和超额存准率此消彼长,对流动性几乎没有影响。2、M0、M1(狭义货币)与M2(广义货币)(1)M0=流通中现金(2)M1=M0+企业存款(除单位定期存款和自筹基建存款)+机关团体部队存款+农村存款+个人信用卡类存款;(3)M2=M1+个人存款+企业定期存款+外币存款+信托类存款。其中,(M2-M1)即为准货币。第一,2001年6月,由于股票市场大发展,央行将证券公司客户保证金计入M2。第二,2002年,受加入WTO影响,央行将在中国的外资、合资金融机构的人民币存款分别计入不同层次的货币供应量。第三,2011年10月,央行将非存款类金融机构在存款类金融机构的存款和住房公积金存款规模纳入M2.第四,2018年1月,央行用非存款机构部门持有的货币市场基金取代货币市场基金存款(含存单)。3、存款准备金率与超额备付金率:法定与超额根据规定,商业银行需要将其存款的一定百分比缴存至央行,法定存款准备金率与超额存款准备金率合称为存款准备金率,后者体现出银行体系的流动性水平。目前央行已经取消了对商业银行备付金率的要求,将其与存准率合二为一。其中,超额备付金=商业银行在中央银行的超额准备金存款+库存现金。(二)货币政策工具1、OMO(公开市场操作)第一,公开市场操作始于1994年的外汇公开市场操作,1998年建立公开市场业务一级交易商制度、恢复人民币公开市场操作。第二,公开市场操作又分为逆回购和正回购,前者为央行向一级交易商购买有价证券、投放流动性,后者反则反之。第三,目前央行公开市场操作的期限主要有7天、14天、28天和63天等几种类型。2、再贴现与再贷款第一,这两类工具是央行最早进行基础货币投放的主要方式。第二,再贴现政策是指央行通过商业银行持有的已贴现但尚未到期的商业汇票,向商业银行提供融资支持的行为。第三,再贷款政策是指央行为实现货币政策目标而对金融机构发放的贷款。1984年央行专门行使中央银行职能 后,再贷款成为调控基础货币的基础,并在后续的较长时间提供了基础货币供应总量的70-90%。3、SLO(短期流动性便利)与SLF(亦称酸辣粉、常备借贷便利)(1)2013年1月央行创设SLO(Short-term Liquidity  Operations),主要为了解决突出的市场资金供求大幅波动,主要期限为7天以内,抵押品为政府支持机构债券和商业银行债券。(2)2013年初创设SLF(StandingLending Facility),主要为了满足金融机构期限较长的大额流动性需求,主要期限为1-3个月,面向政策性银行和全国性商业银行,抵押品为高信用评级的债券类资产及优质信贷资产等。4、MLF(中期借代便利、亦称麻辣粉)与TMLF(定向中期借贷便利、亦称麻辣粉)第一,两个工具均主要面向“三农”、小微和民营企业贷款(新增),期限为3个月、6个月、1年(居多)。第二,央行分别于2014年9月创设MLF、于2018年12月19日创设TMLF,前者以支持小微企业和债转股为主,后者则用以定向支持金融机构向小微企业和民营企业发放贷款。5、PSL(亦称披萨、抵押补充贷款)2014直4月25日央行创设PSL(Pledged Supplementary),为特定政策或项目建设提供资金(主要针对棚户区改造),期限通常为3-5年,主要面向政策性银行,抵押资产为高等级债券资产和优质信贷资产等。6、CRA(临时准备金动用安排)与TLF (亦称特辣粉、临时流动性便利)第一,2017年1月20日,央行建立了临时流动性便利(TLF,Temporary Lending Facility),为现金投放量较大的几家大型商业银行提供了28天临时流动性支持。第二,2017年12月29日,为应对春节期间现金支出的扰动央行建立了临时准备金动用安排,允许现金投放中占比较高的全国性商业银行在春节期间顾虑在临时流动性缺口时,临时使用不超过两个百分点的法定存款准备金,使用期限为30天。(三)社会融资规模社会融资规模于2010年提出来,这是一个中国独有的指标。所谓社会融资规模,即一定时期内(月度、季度和年度)实体经济从金融体系所获得的资金总额,既有存量概念,又有流量内涵,可兼顾**规模,又可衍生相对指标。谈及社会融资规模,离不开相生的兄弟M2,社会融资规模与M2类似于一张表的两端,即资产和负债,一个表示资产的运用(社会融资规模),一个表示资金的来源(M2)。通俗来讲,货币当局发行货币(以广义货币M2来表示),金融机构拿到货币来满足实体经济的融资需求,货币则通过银行金融机构(本外币贷款)、非银行金融机构(委托贷款、信托贷款以及未贴现票据)、资本市场(股票市场和债券市场)以及其它等渠道进入实体经济。从理论上来讲,资产的运用和资金的来源应存在一定的对应关系,特别是在只有资本市场的情况下,而间接融资中介的存在,使得这一对应变得比较复杂,因此严格的对应关系并不会存在。简之,社会融资规模可理解为金融体系的资产、实体经济的负债;而M2则可理解为金融体系的负债、央行的资产(央行对国家的负债)。1、发展历程(1)人民银行于2010年11月开始研究、编制社会融资规模指标;(2)2010年12月,中央经济工作会议首次提出“保持合理的社会融资规模”这一概念;(3)2011年初,人民银行正式建立社会融资规模增量统计制度,并开始按季向社会公布社会融资规模增量季度数据;2012年起改为按月公布;(4)2014年起,按季公布各地区(省、自治区、直辖市)社会融资规模增量统计数据;(5)2015年起,开始编制并按季发布社会融资规模存量数据,2016年起改为按月发布。2、口径和范围(1)金融机构表内贷款:人民币贷款和外币贷款(2)金融机构表外贷款:委托贷款、信托贷款和银行承兑汇票(3)直接融资:企业债券和非金融企业境内股票融资(4)其它:存款类金融机构资产支持证券、贷款核销与地方政府专项债券。第一,2018年8月13日,央行表示,自2018年7月起,人民银行完善社会融资规模统计方法,将“存款类金融机构资产支持证券”和“贷款核销”纳入社会融资规模统计,在“其他融资”项下反映。第二,2018年10月17日,央行表示,自2018年9月起,将“地方政府专项债券”纳入社会融资规模统计。二、商业银行资产质量维度(一)五级贷款分类贷款五级分类是央行于1998年5月参照国际惯例制定《贷款分类指导原则》给予明确的。之前是按照财政部1993年颁布的《金融保险企业财务制度》将贷款分为正常、逾期、呆滞和呆账四类,过去是将后面三种,即“一逾两呆”统称为不良贷款。1、正常类贷款(率)第一,具体定义是指借款人能够正常履行合同,没有足够理由怀疑其贷款本息不能按时偿还的贷款。第二,正常贷款率没有特定监管标准,一般越高越好,基本上正常贷款率(即正常类贷款/全部贷款)均在95%以上。2、关注类贷款(率)第一,具体是指目前有能力偿还贷款本息,但存在一些可能对偿还不利的影响因素的贷款。第二,关注贷款介于正常类贷款和不良贷款之间,关注贷款率同样没有特定监管标准。3、不良贷款(率)第一,指那些借款人还款能力出现明显问题的贷款,主要包括次级类贷款、可疑类贷款和损失类贷款三类。其中,次级类贷款是指还款能力出现明显问题,完全依靠其正常营业收入无法足额偿还贷款本息,即使执行担保,也会造成一定损失。可疑类贷款是指贷款人无法足额偿还贷款本息,即使执行担保,也可能会造成较大损失。损失类贷款是指在采取所有可能的措施或一切必要的法律程序后,本息仍无法收回,或只能收回很少的一部分。第二,不良贷款率=不良贷款余额/各项贷款余额=(次级类贷款余额+可疑类贷款余额+损失类贷款余额)/各项贷款余额。第三,不良贷款率也没有特定的监管标准,通常是越低越好,但不良贷款、关注贷款、逾期贷款之间有一定的重合性,从而生成分类上不够严谨。(二)逾期贷款与重组贷款1、逾期贷款(率)第一,即贷款项目在贷款合同规定期限内,尚未还清的贷款部分,并从逾期之日起,转入逾期贷款账户,一般情况下逾期贷款要加收较高的惩罚利息。第二,逾期贷款按期限进一步划分,即逾期3个月以内、逾期3个月至1年、逾期1年以上至3年以内、逾期3年以上。第三,逾期贷款和不良贷款由较高的重合度,且没有特定的监管标准。2、重组贷款(率)第一,所谓重组贷款即由于借款人财务状况恶化,或无力还款而对借款合同条款做出调整的贷款。其中调整措施主要包括贷款展期、借新还旧、还旧借新、利息罚息减免、本金部分减免、债转股、以物抵贷、追加担保品、还款方式变更等。第二,央行2001年12月发布的《贷款风险分类指导原则》明确“需要重组的贷款应至少是次级类;重组后的贷款假如依然逾期或借款人无力归还,则应至少归为可疑类”。第三,重组贷款主要是针对不良贷款,没有特定的监管标准。(三)贷款拨备率与拨备覆盖率不良贷款率、贷款拨备率与拨备覆盖率是商业银行资产质量的三个基本指标。其中,不良贷款率=贷款拨备率/拨备覆盖率。1、贷款拨备率(又称拨贷比):贷款损失准备与各项贷款的比值第一,计算公式为贷款拨备率=贷款减值准备/各项贷款余额=(一般准备+特殊准备+专项准备)/各项贷款余额。第二,2011年银监会以9号令的形式印发《商业银行贷款损失准备管理办法》,将《银行贷款损失准备计提指引》中的一般准备、专项准备和特别准备统一合并为“贷款损失准备”,并将其在成本中列支,作为抵御贷款风险的准备金。其中,贷款减值准备计提=1%*各项贷款余额+2%*关注类贷款+25%*次级类贷款+50%*可疑类贷款+100%*损失类贷款+特别准备。次级类和可疑类贷款的计提比例可以上下浮动20%,特别准备由商业银行根据特别风险情况、风险损失概率及历史经验等自行确定按季计提。贷款减值准备计提的细项一般准备即按照贷款余额的一定比例提取的贷款减值准备,我国商业银行规定的是按1%比例提取,各银行可以自主调高。专项准备即根据借款人的还款能力、贷款本息的偿还情况、抵押品的情况、担保人的情况等因素,按照贷款风险分类的结果,以建议的计提比例进行计提。当然,银行内部还可根据实际情况,做出更细的分类,如七级、十级等。特别准备即针对贷款组织中的特定风险,按一定比例提取的,只有遇到特别风险情况时才会计提,并非经常提取。资料来源:《博瞻智库》整理贷款减值准备期末余额=期初余额+期初调整+当期计提-当期转回+当期转入-已减值贷款折现回拨部分+收回以前年度核销部分-当期核销+其它因素变动第三,2015-2016年业务制度更新,《G11-II资产质量及准备金》将三项准备统一为减值准备。第四,中国上市公司的应收账款坏账准备金的提取比率为9%,即按应收账款余额的9%计提坏账准备金,提取的准备金计入当期损益。这里的坏账准备等同减值准备。第五,贷款拨备率的监管标准为2.50%。2、拨备覆盖率第一,用来衡量商业银行贷款损失准备金计提是否充足的一个指标,其计算公式为:拨备覆盖率=贷款减值准备/不良贷款。第二,一般各家银行贷款减值准备的计提标准不同,因此可比性不高,而计入当期损益的贷款减值准备也是影响业绩的重要因素,因此资产质量与经营业绩之间具有较强的关联性。第三,拨备覆盖率的监管标准为150%。(四)新口径贷款拨备率与拨备覆盖率:根据三类维度的执行情况分别下调监管要求2018年2月28日,银监会发布《关于调整商业银行贷款损失准备监管要求的通知》(银监发(2018)7号文),明确拨备覆盖率监管要求由150%调整至120-150%,贷款拨备率监管要求由2.5%调整为1.5-2.5%。各级监管部门应综合考虑商业银行贷款分类准确性、处置不良贷款主动性、资本充足率三方面因素,按照孰高原则,确定贷款损失准备**监管要求。1、贷款分类准确性按照逾期90天以上贷款纳入不良贷款的比例,确定拨备覆盖率和贷款拨备率**监管要求。2、处置不良贷款主动性按照处置的不良贷款占新形成不良贷款的比例,确定拨备覆盖率和贷款拨备率监管要求。3、资本充足性按照不同类别商业银行的资本充足率情况,确定拨备覆盖率和贷款拨备率**监管要求。(五)其它指标1、贷款迁徙率在对贷款进行五级分类后,不同类型贷款之间的迁徙也成为了一个值得关注的指标。2005年12月银监会印发《商业银行风险监管核心指标(试行)》明确贷款风险迁徙指标主要有正常类贷款迁徙率、关注类贷款迁徙率、次级类贷款迁徙主和可疑类贷款迁徙率。而这里的迁徙主要特指下迁,即相对优的贷款类别下迁到更差贷款的比率,没有特定的监管标准。第一,正常类贷款迁徙率=期初正常类贷款期末转为后四类贷款的余额/期初正常类贷款余额。第二,关注类贷款迁徙率=期初关注类贷款期末转为不良贷款的余额/期初关注类贷款余额。第三,次级类贷款迁徙率=期初次级类贷款期末转为可疑类和损失类贷款余额/期初次级类贷款余额。第四,可疑类贷款迁徙率=期初可级类贷款期末转为损失类贷款余额/期初可疑类贷款余额。2、不良贷款生成率第一,不良贷款生成率=(本期新增不良贷款余额+本期不良贷款核销)/总贷款余额。第二,由于不良贷款率是存量指标,仅能反映过去的贷款质量和风控水平,且受到核销的影响,往往数据有所失真。因此不良贷款生成率更能反映当下的资产质量情况。3、贷款偏离度第一,所谓贷款偏离度,亦称贷款分类偏离度,具体指贷款的账面分类与真实分类的偏差程度,偏离度=实际数值/上报数值。第二,偏离度一般超过5%即为不正常。第三,不良贷款偏离度一般还指90天以上逾期贷款与不良贷款的比例,超过100%即说明分类不准确。三、商业银行资本维度(一)资本类型该部分内容详见银监会2012年7月发布的《商业银行资本管理办法(试行)》1、一级资本(亦称核心资本)所谓核心资本,具体是指商业银行可以永久使用和支配的自有资金。(1)一级资本包括核心一级资本和其它一级资本两类。(2)核心一级资本包括实收资本、资本公积、盈余公积、一般风险准备、未分配利润、少数股东资本可计入的部分。(3)其它一级资本包括永续债、优先股等其它一级资本工具以及少数股东资本可计入的部分。(4)一级资本占全部资本总额的比例必须在50%以上。(5)一级资本的扣除项应包括:第一,商誉、其它无形资产(土地使用权除外)、由经营亏损引起的净递延税资产和贷款损失准备缺口;第二,资产证券化销售利得、确定受益类的养老金资产净额、直接或间接持有本银行的股票;第三,对资产负债表中未按公允价值计量的项目进行套期形成的现金流储备(正值予以扣除、负值予以加回);第四,商业银行自身信用风险变化导致其负债公允价值变化带来的未实现损益。2、二级资本(亦称附属资本)二级资本主要包括次级债、二级资本债、混合资本工具、超额贷款损失准备以及少数股东资本可计入部分等,其中权重法和内部评级法计量信用风险加权资产的,其超额贷款损失准备可计入二级资本,但比例分别不得超过信用风险加权资产的1.25%和0.60%。第二,商业银行二级资本工具有确定到期日的,应当在距到期日的最后五年,按100%、80%、80%、60%、40%、20%的比例逐年减计至二级资本。(二)风险加权资产风险加权资产包括信用风险加权资产、市场风险加权资产和操作风险加权资产三类。1、信用风险加权资产(1)可采用权重法或内部评级法进行计量,通常情况下中小银行主要采取权重法来计提信用风险加权资产。(2)所谓权重法,即首先从表内资产账面价值中扣除相应的减值准备,然后乘以风险权重。表外项目则以名义金额为基础乘以信用转换系数得到等值的表内资产,再按表内资产的方式进行处理计提。(3)表内资产的风险计提方式如下:第一,商业银行持有中央政府、央行、政策性银行债权的风险权重为0,持有中央政府投资的AMC为收购国有银行不良贷款而定向发行的债券风险权重为0。此外,以风险权重为0的金融资产作为质押的债权风险权重也为0.第二,商业银行对公共部门实体(省级及计划单列市政府、收入源于中央财政的公共部门等)、对其它商业银行原始期限三个月以内(含)、对ABS的债权风险权重为20%,不包括公共部门实体投资的工商企业债权。第三,商业银行对我国其它商业银行一般债权的风险权重为25%、次级债权为100%。第四,商业银行对一般企业债权的风险权重为100%,对符合条件的小微企业债权风险权重为75%,对工商企业股权投资的风险权重为400%(被动持有或因政策性原因持有)和1250%(其它)。第五,商业银行个人住房抵押贷款风险权重为50%(追加贷款为150%)、对个人其它债权的风险权重为75%。2、市场风险加权资产第一,所谓市场风险是指因市场价格(包括利率、汇率、股票价格和商品价格)的不利变动引起的银行表内外业务发生损失的风险。具体包括商业银行交易账户中的利率风险和股票风险,以及全部汇率风险和商品风险。第二,商业银行可以采用标准法或内部模型法计量市场风险资本要求。第三,市场风险加权资产=市场风险资本要求*12.50。3、操作风险加权资产第一,所谓操作风险具体是指由不完善或有问题的内部程序、员工和信息科技系统,以及外部事件所造成损失的风险,包括法律风险,但不包括策略风险和声誉风险。第二,商业银行可以采用基本指标法、标准法或高级计量法计量操作风险资本要求。第三,操作风险加权资产=操作风险资本要求*12.50。(三)资本充足指标资本充足指标总共有三个,分别包括资本充足率、一级资本充足率和核心一级资本充足率。其中,资本充足率=资本净额/风险加权资产=资本净额/(信用风险加权资产+操作风险资本*12.50+市场风险资本*12.50)1、一般监管标准:资本充足率、一级资本充足率与核心一级资本充足率**分别为8%、6%和5%2012年我国根据巴塞尔协议III,发布了《商业银行资本管理办法(试行)》,明确了:第一,核心一级资本包括实收资本(普通股)、资本公积、盈余公积、一般风险准备、未分配利润和少数股东资本可计入部分,且应当扣除商誉、其它无形资产(土地使用权除外)、由经营亏损引起的净递延税资产和贷款损失准备缺口。第二,其它一级资本包括其他一级资本工具及其溢价和少数股东资本可计入部分。第三,二级资本包括二级资本工具及其溢价和超额贷款损失准备。其中,超额贷款损失准备计入二级资本的比例不得超过信用风险加权资产的1.25%(权重法)或0.6%(内部评级法)。第四,核心一级资本充足率、一级资本充足率和资本充足率的**标准分别为5%、6%和8%。2、最终监管标准:资本充足率、一级资本充足率与核心一级资本充足率**分别为10.50%、8.50%和7.50%此外,资本管理办法还规定在**要求的基础上,尚需计提2.5%的储备资本、0-2.5%的逆周期资本以及1%的附加资本,且储备资本、逆周期资本与附加资本均由核心一级资本来补充。其中,1%的附加资本只需要系统重要性银行来计提。这意味着我国系统重要性商业银行资本充足率、一级资本充足率和核心一级资本充足率的监管**标准实际上为11.5%、9.5%和8.50%。非系统重要性商业银行资本充足率、一级资本充足率和核心一级资本充足率的监管**标准实际上为10.5%、8.5%和7.50%。3、MPA特别规定:宏观审慎资本充足率不过,到目前为止,银监会尚没有出台关于逆周期资本的相关细则,所以基本可以忽略。但尽管银监会并未提及,央行的MPA考核中却涉及到逆周期资本这一概念。央行在MPA中提出宏观审慎资本充足率的概念,其计算公式为需要注意得是这里的储备资本与系统重要性附加资本和银监会的口径均不是一个概念。其中,储备资本由核心一级资本满足(2.5%)、逆周期资本由核心一级资本满足(0-2.5%)。因此核心一级资本充足率、一级资本充足率和资本充足率的实际**标准应分别为7.5%、8.5%和10.5%。4、杠杆率第一,杠杆率是指商业银行一级资本与调整后的表内外资产余额的比率,其数值越高说明商业银行资本越充足。第二,2015年4月银监会对《商业银行杠杆率管理办法》(银监会2011年第3号令)进行修订,发布了《商业银行杠杆率管理办法(修订)》。第三,杠杆率的计算公式为一级资本净额/调整后的表内外资产余额。其中,调整后的表内外资产余额=调整后的表内资产余额(不包括表内衍生产品和证券融资交易)+衍生产品资产余额+证券融资交易资产余额+调整后的表外项目余额+一级资本扣减项。四、商业银行流动性维度(一)监管指标1、流动性覆盖率(LCR,Liquidity Coverage Ratio):优质流动性资产/未来30日内的资金净流出量第一,具体规定详见2018年5月25日发布的《商业银行流动性风险管理办法》(银保监会(2018)第3号令)。第二,适用于资产规模在2000亿元以上的银行,监管标准为100%。第三,本外币的计算方式和监管标准一致。2、净稳定资金比率(NSFR,Net Stable Funding Ratio):可用的稳定资金/所需的稳定资金第一,具体规定详见2018年5月25日发布的《商业银行流动性风险管理办法》(银保监会(2018)第3号令)。第二,适用于资产规模在2000亿元以上的银行。3、流动性匹配率:加权资金来源/加权资金运用第一,具体规定详见2018年5月25日发布的《商业银行流动性风险管理办法》(银保监会(2018)第3号令)。第二,适用于全部银行,监管标准为100%。第三,自2020年1月1日起,流动性匹配率按照监管指标执行,在2020年前暂作为监测指标。4、优质流动性资产充足率:优质流动性资产/短期现金净流出第一,适用于资产规模在2000亿元以下的银行,监管标准为100%。第二,2018年底和2019年6月底前达到80%和100%。5、流动性比例:流动性资产/流动性负债第一,适用于全部银行,本外币的监管标准为25%。第二,流动性资产包括现金、黄金、超额准备金存款、一月内到期同业往来款轧差后资产净额、一月内到期债券投资、在国内外二级市场可随时变现债券投资、其他一月内到期可变现资产(剔除不良资产)。第三,流动性负债包括活期存款(不含财政性存款)、一月内到期的定期存款(不含政策性存款)、一个月内到期的同业往来款轧差后负债净额、一月内到期已发行债券、一月内到期应付利息及各种应付款、一月内到期央行借款、其他一月内到期负债。(二)监测指标1、存贷比:调整后贷款余额/调整后存款余额2015年6月24日,国务院常务会议通过了《中华人民共和国商业银行法修正案(草案)》,删除了存贷比不得超过75%的规定,将其由法定监管指标转为流动性监测指标。2、流动性缺口:未来各个时间段到期的(表内外资产-表内外负债)其中,未来各个时间段到期的表内外资产(负债)=未来各个时间段到期的表内资产(负债)+未来各个时间段到期的表外收入(支出)。此外还可进一步延伸出流动性缺口率(即未来各个时间段的流动性缺口/相应时间段到期的表内外资产)。3、核心负债比例:核心负债/总负债核心负债具体是指距到期日三个月以上(含)定期存款和发行债券以及活期存款的稳定部分。4、(最大十家)同业融入比例即(同业拆放+同业存放+卖出回购+委托方同业代付+发行同业存单-结算性同业存款)/总负债。其中,最大十家同业融入比例是指来自于最大十家同业机构交易对手的(同业拆放+同业存放+卖出回购+委托方同业代付+发行同业存单-结算性同业存款)与总负债的比值。5、最大十户存款(贷款)比例:最大十家存款(贷款)客户存款合计/各项存款(贷款)6、单一最大客户贷款占资本净额比例:不超过10%7、累计外汇敞口头寸占资本净额比例:不超过20%8、存款偏离度第一,存款偏离度=(最后一日各项存款-日均存款)/日均存款。第二,2018年6月8日银保监会和央行联合发布《关于完善商业银行存款偏离度管理有关事项的通知》(银保监办发(2018)48号),将商业银行月末存款偏离度指标值由3%调整至4%,季末月份与非季末月份采用相同的指标计算。第三,同时48号文还明确商业银行不得设立时点性存款规模考评指标,也不得设定以存款市场份额、排名或同业比较为要求的考评指标。五、商业银行盈利维度(一)净利差与净息差1、净利差(NIS)净利差=生息资产的平均利率-计息负债的平均利率。2、净息差(NIM,Net Interest Margin)净息差=利息净收入/生息资产平均余额。可以进一步推出:净息差(NIM)=净利差(NIS)+计息负债的平均利率*(1-计息负债/生息资产)也即,当负债端成本抬升时,净息差与净利差之间的缺口会被拉大,由于净息差在考虑了规模因素的同时,又融入了结构因素和市场因素,因此净息差往往比净利差具备更高的分析价值。(二)ROA与ROE1、ROA(资产收益率)ROA=净利润/资产余额*100%。2、ROE(资本收益率)(1)又称净资产收益率,即ROE=净利润/净资产余额。(2)净资产收益率可以分为加权平均净资产收益率和摊薄净资产收益率,其中第一,加权平均净资产收益率=2*净利润/(期末净资产+期初净资产)第二,摊薄净资产收益率==2*净利润/期末净资产(三)成本收入比与信贷成本1、成本收入比成本收入比=业务及管理费用/营业收入,一般越低越好。2、信贷成本信贷成本=当期信贷拨备/当期平均贷款余额(含贴现)六、商业银行大额风险暴露(以是否超过一级资本净额的2.5%作为衡量标准)该部分内容详见2018年5月4日发布的《商业银行大额风险管理办法》(银保监会(2018)第1号令)。其中,第一,风险暴露是指商业银行对单一客户或一组关联客户的信用风险暴露,包括银行账簿和交易账簿内各类信用风险暴露。第二,大额大风险暴露是指商业银行对单一客户或一组关联客户超过其一级资本净额2.5%的风险暴露。(一)针对非同业客户1、单一客户:贷款余额/资本净额<=10%、风险暴露/一级资本净额<=15%2、关联客户:集团客户授信总额/资本净额<=15%、风险暴露/一级资本净额<=20%(二)针对同业客户和不合格中央交易对手:风险暴露/一级资本净额<=25%此外,同业业务目前还有以下约束,即同业负债占比不超过1/3;以及回购余额不超过上季度净资产的80%。(三)全球系统重要性银行与合格中央交易对手1、全球系统重要性银行:风险暴露/一级资本净额<=15%2、合格中央交易对手:清算风险暴露/一级资本净额<= 25%七、商业银行宏观审慎维度2008年四万亿之后,央行提出差别准备金动态调整和合意贷款管理来约束商业银行的信贷投放。2015年12月29日,人民银行召开会议,部署改进合意贷款管理,从2016年开始实施宏观审慎评估有关工作,央行在此基础上进一步推出MPA考核体系(即宏观审慎评估体系,Macro Prudential Assessment),并于2016年正式实施,随后不断扩充MPA考核范围。(一)MPA评估体系MPA指标体系总共包括七大维度、14个指标。(二)MPA评分标准(三)MPA有关说明2、利率定价行为是重要考察方面,以促进金融机构提高自主定价能力和风险管理水平,约束非理性定价行为,避免恶性竞争,维护良好的市场竞争环境。3、广义信贷指标为各项贷款余额、债券投资、股权及其他投资、买入返售资产、存放非存款金融机构款项以及表外理财等合计数。4、指标评分如有区间,按区间内均匀分布的方式计算具体分值。各项指标均以金融机构法人为单位,按上一季度数据计算。5、区域性系统重要性机构主要从资产规模、替代性、关联度等方面加以确定。(四)MPA扩容与完善MPA并非了成不变,而是处于不断调整完善的过程。1、2017年第一季度,将表外理财正式纳入MPA广义信贷指标范围。2、2018年第一季度起将同业存单纳入MPA的同业负债占比指标。3、央行行长易纲在《中国金融》2018年第3期“货币政策回顾与展望”文章中,表示正探索将影子银行、房地产金融、互联网金融等纳入宏观审慎政策框架,将同业存单、绿色信贷业绩考核纳入MPA考核,优化跨境资本流动宏观审慎政策,对资本流动进行逆周期调节。其中,绿色金融纳入MPA信贷政策执行情况考核首先对24家系统重要性金融机构实施。4、进一步完善全口径跨境融资宏观审慎政策,提高跨境融资便利性,防范跨境资金流动。5、2017年三季度货币政策执行报告明确探索将绿色信贷纳入MPA评估体系中。6、2018年7月25日,部分银行接央行通知,从2018年二季度起,下调MPA考核中宏观审慎资本充足率的结构性参数和信贷顺周期贡献度参数,适度放宽对银行考核要求。八、商业银行信贷投向维度(一)普惠金融(贷款)所谓普惠金融,是指全方位有效地为社会所有阶层和群体提供金融服务,特别是在传统金融理念基础上,被正规金融体系排外的农户、贫困人群及小微企业,能及时有效地获取价格合理、便捷安全的金融服务。因此,简单点就是以前那些银行看不上、顾不到、选择性忽视的客户(如中小微企业、个体工商户、城镇低收入、贫困群体等)现在是普惠金融重点关注的领域了。很显然,普惠金融并不是中国的创新,但可以说是中国在**,目前国家已经把“普惠金融”当成一项国家战略,并制订五年计划来实施,相信此次针对普惠金融的定向降准将会作为一个中长期政策一直被使用。具体来看,普惠金融领域贷款包括:单户授信小于500 万元的小型企业贷款、单户授信小于500 万元的微型企业贷款、个体工商户经营性贷款、小微企业主经营性贷款、农户生产经营贷款、创业担保(下岗失业人员)贷款、建档立卡贫困人口消费贷款和助学贷款。上述贷款数据采用人民银行调查统计部门统一口径的统计数据。时间具体事件2005年联合国在“2005年国际小额信贷年”最早提出“普惠金融”的理念,打破传统“二八定律”的思维(即20%客户创造80%的利润)。2012年6月原国家主席胡锦涛在二十国集团峰会上正式使用“普惠金融”概念。2013年11月“普惠金融”第一次正式写入党的决议(十八届三中全会《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》),正式提出“发展普惠金融,鼓励金融创新,丰富金融市场层次和产品”。2015年3月2015年《政府工作报告》中提出要大力发展普惠金融,让所有市场主体都能分享金融服务的雨露甘霖。2015年12月《国务院关于印发推进普惠金融发展规划(2016-2020年)的通知》提出普惠金融是指立足机会平等要求和商业可持续原则,以可负担的成本为有金融服务需求的社会各阶层和群体提供适当、有效的金融服务。小微企业、农民、城镇低收入人群、贫困人群和残疾人、老年人等特殊群体是当前我国普惠金融重点服务对象。2016年9月杭州G20峰会期间,《G20数字普惠金融高级原则》、升级后的《G20普惠金融指标体系》和《G20中小企业融资行动计划落实框架》3个关于普惠金融的重要文件成为全球普惠金融发展的指引性文件。资料来源:《博瞻智库》整理(二)小微企业“两增两控”2018年3月19日,银监会发布《关于2018年推动银行业小微企业金融服务高质量发展的通知》(银监办发[2018]29号)。该《通知》在继续监测“三个不低于”、确保小微企业信贷总量稳步扩大的基础上,重点针对单户授信1000万元以下(含)的小微企业贷款,提出“两增两控”的新目标。“两增两控”“两增”即单户授信总额1000万元以下(含)小微企业贷款同比增速不低于各项贷款同比增速,贷款户数不低于上年同期水平。“两控”即合理控制小微企业贷款资产质量水平和贷款综合成本。“一二五”目标小微企业贷款增速不低于各项贷款平均增速,小微企业贷款户数不低于上年同期户数,小微企业申贷获得率不低于上年同期水平。(三)民营企业“一二五”目标2018年11月7日,银保监会主席郭树清接受采访时表示“据不完全统计,现在银行业贷款余额中,民营企业贷款占25%,而民营经济在国民经济中的份额超过60%。民营企业从银行得到的贷款和它在经济中的比重还不相匹配、不相适应”。“后续考虑对民营企业的贷款要实现“一二五”的目标,即在新增的公司类贷款中,大型银行对民营企业的贷款不低于1/3,中小型银行不低于2/3,争取三年以后,银行业对民营企业的贷款占新增公司类贷款的比例不低于50%”。九、大资管行业维度(一)合格投资者与风险准备金1、合格投资者资管新规之后,将合格投资者的认定标准归于统一,从认定原则上延用了2014年8月颁布的《私募投资基金监督管理暂行办法》,即采用资产规模或收入水平和单只资管产品的**认购金额的双重标准进行认定。2、风险准备金(1)资管新规明确金融机构应当按照资产管理产品管理费收入的10%计提风险准备金,或按规定计提操作风险资本或相应风险资本准备,风险准备金余额达到产品余额的1%时可以不再提取。(2)信托公司每年应当从税后利润中提取5%作为信托赔偿准备金,但该赔偿准备金累计总额达到公司注册资本的20%时,可不再提取。同时,信托公司也会计提相应的风险资本。(3)证券公司需要按照资管业务净收入的15%计提操作风险准备,同时还需要计提特定风险资本:第一,结构化集合资管计划计提1%的风险准备;第二,投资非标资产的定向资管计划计提 0.90%的风险准备;第三,各类私募投资基金计提0.70%的风险准备;第四,其他定向资管计划计提0.50%的风险准备;第五,参与股票质押式回购业务的资管计划加计1.50%的风险准备。(4)基金子公司应当按管理费收入的10%计提风险准备金,达到专户子公司所管理资产规模净值的1%时可不再计提,同时也需要计提风险资本。(5)公募基金应当每月从基金管理费收入的10%计提风险准备金,余额达到上季末管理基金资产净值的1%时可不再提取。(二)证券公司资料来源2016年6月证监会发布的《关于修改<证券公司风险控制指标管理办法>的决定》修正。证券公司的风险控制指标体系主要以净资本和流动性为核心。1、净资本=核心净资本+附属净资本第一,核心净资本=净资产-资产项目的风险调整-或有负债的风险调整+其他调整项目。第二,附属净资本=长期次级债*规定比例+其他调整项目。第三,证券公司计算核心净资本时,应当按照规定对有关项目充分计提资产减值准备。第四,证券公司对控制证券业务子公司出具承诺书提供担保承诺的,应当按照担保承诺金额的一定比例扣减核心净资本。从事证券承销与保荐、证券资产管理业务等中国证监会认可的子公司可以将母公司提供的担保承诺按一定比例计入核心资本。第五,证券公司向股东或机构投资者借入或发行的次级债,可按照一定比例计入附属净资本或扣减风险资本准备。第六,证券公司经营证券经纪业务的净资本不得低于2000万元,经营证券承销与保荐、证券自营、证券资产管理、其他证券业务等业务之一的,其净资本不得低于5000万元。第七,证券公司经营证券经纪业务,同时经营证券承销与保荐、证券自营、证券资产管理、其他证券业务等业务之一的,其净资本不得低于1亿元。第八,证券公司经营证券承销与保荐、证券自营、证券资产管理、其他证券业务中两项及两项以上的,净资本不得低于2亿元。2、风险控制指标(1)风险覆盖率=净资本/各项风险资本准备之和,不得低于100%;(2)资本杠杆率=核心净资本/表内外资产总额,不得低于8%;(3)流动性覆盖率=优质流动性资产/未来30天现金净流出量,不得低于100%;(4)净稳定资金比率=可用稳定资金/所需稳定资金,不得低于100%。(5)净资本/净资产不得低于40%;(6)净资本/负债不得低于8%;(7)自营权益类证券及证券衍生品/净资本不得高于100%,其中利率互换投资规模以利率互换合约名义本金总额的5%计算;(8)自营固定收益类证券/净资本不得高于500%;(9)持有一种权益类证券的成本与净资本的比例不得高于30%;(10)持有一种权益类证券的市值与其总市值的比例不得高于5%,但因包销导致的情形和中国证监会另有规定的除外;(11)证券公司对客户融资融券最长期限不得高于6个月;(12)对单一客户的融资或融券规模与净资本的比例不得高于5%;(13)接受单只担保股票市值与该股票总市值比例前五名。需要指出得是,这里的“证券衍生品”具体包括权证、股指期货;“权益类证券”具体包括股票、股票基金、混合基金、集合理财产品、信托产品;“固定收益类证券”具体包括债券、债券基金、央行票据、货币市场基金、资产支持证券。(三)基金子公司本部分资料来源2016年11月证监会发布的《基金管理公司特定客户资产管理子公司风险控制指标管理暂行规定》(证监会2016年第30号公告)。1、风险控制指标(1)净资本不得低于1亿元;(2)净资本/各项风险资本准备之和,不得低于100%;(3)净资本/净资产不得低于40%;(4)净资产/负债不得低于20%。2、风险准备金=管理费收入的10%(四)公募基金1、发行端(1)单一投资者持有份额超过50%的,应当采用封闭式或定期开放运作模式(定期开放周期不得低于3个月、货币市场基金除外),且采用发起式基金形式。(2)对除货币市场基金与交易型开放式指数基金以外的开放式基金,对持续持有期少于7日的投资者收取不低于1.5%的赎回费,并将上述赎回费全额计入基金财产。2、投资端(1)同一基金管理人管理的全部基金持有一家公司发行的证券,不得超过该证券的10%。(2)同一基金管理人管理的全部开放式基金持有一家上市公司的可流通股票市值,不得超过该股市可流通市值的15%。(3)同一基金管理人管理的全部投资组合持有一家上市公司的可流通股票市值,不得超过该上市公司可流通市值的30%。其中,完全按照有关指数的构成比例进行证券投资的开放式基金以及中国证监会认定的特殊投资组合可不受前述比例限制。(4)同一基金管理人管理的全部证券投资基金投资于同一原始权益人的各类资产支持证券,不得超过其各类资产支持证券合计规模的10%。单只证券投资基金持有的同一信用级别资产支持证券的比例,不得超过该资产支持证券规模的10%。(5)单只证券投资基金持有的全部资产支持证券,其市值不得超过该基金资产净值的20%,中国证监会规定的特殊品种除外。(6)单只开放式基金主动投资于流动性受限资产的市值合计不得超过该基金资产净值的15%。因证券市场波动、上市公司股票停牌、基金规模变动等基金管理人之外的因素致使基金不符合前款所规定比例限制的,基金管理人不得主动新增流动性受限资产的投资。(7)单只基金持有一家公司发行的证券,其市值不得超过基金资产净值10%(其中可转债基金投资于可转债部分则可以豁免)。(8)单只开放式基金主动投资于流动性受限资产的市值合计不得超过该基金资产净值的15%。(9)单只基金持有其他基金(不含货币市场基金),其市值不得超过基金资产净值10%,但基金中基金除外。(10)开放式基金应当保持不低于基金资产净值5%的现金或者到期日在一年以内的政府债券,以备支付基金份额持有人的赎回款项,但中国证监会规定的特殊基金品种除外。(11)单只公募资产管理产品投资单只证券或者单只证券投资基金的市值不得超过该资产管理产品净资产的10%。(12)基金不得投资有锁定期、但锁定期不明确的证券,封闭式基金投资流通受限证券的锁定期,不得超过封闭式基金的剩余存续期。3、杠杆比例要求(1)基金总资产/基金净资产,不得高于140%。(2)封闭式基金和保本基金的总资产/净资产不得高于200%。(3)杠杆型基金的杠杆率由基金合同自行约定 ,但基金名称中应有“杠杆”二字。(4)基金财产参与股票发行申购,单只基金所申报的金额,不得超过该基金的总资产。(5)进入全国银行间同业市场的基金管理公司进行债券回购的资金余额不得超过基金净资产的40%。4、投资股指期货的交易限制(1)基金在任何交易日日终,持有的买入股指期货合约价值,不得超过基金资产净值的10%;(2)开放式基金在任何交易日日终,持有的买入期货合约价值与有价证券市值之和,不得超过基金资产净值的95%;封闭式基金、开放式指数基金(不含增强型)、交易型开放式指数基金(ETF)在任何交易日日终,持有的买入期货合约价值与有价证券市值之和,不得超过基金资产净值的100%;(3)基金在任何交易日日终,持有的卖出期货合约价值不得超过基金持有的股票总市值的20%;基金管理公司应当按照中国金融期货交易所要求的内容、格式与时限向交易所报告所交易和持有的卖出期货合约情况、交易目的及对应的证券资产情况等;(4)基金所持有的股票市值和买入、卖出股指期货合约价值,合计(轧差计算)应当符合基金合同关于股票投资比例的有关约定;(5)基金在任何交易日内交易(不包括平仓)的股指期货合约的成交金额,不得超过上一交易日基金资产净值的20%;(6)开放式基金(不含ETF)每个交易日日终,在扣除股指期货合约需缴纳的交易保证金后,应当保持不低于基金资产净值5%的现金,或到期日在一年以内的政府债券;(7)封闭式基金、ETF每个交易日日终,在扣除股指期货合约需缴纳的交易保证金后,应当保持不低于交易保证金一倍的现金;(8)保本基金参与股指期货交易不受上述限制,但应当符合基金合同约定的保本策略和投资目标,且每日所持期货合约及有价证券的最大可能损失,不得超过基金净资产扣除用于保本部分资产后的余额。担保机构应当充分了解保本基金的股指期货交易策略和可能损失,并在担保协议中作出专门说明。5、投资国债期货的交易限制(1)基金在任何交易日日终,持有的买入国债期货合约价值,不得超过基金资产净值的15%;(2)开放式基金在任何交易日日终,持有的买入国债期货和股指期货合约价值与有价证券市值之和,不得超过基金资产净值的95%;封闭式基金、开放式指数基金(不含增强型)、交易型开放式指数基金(ETF)在任何交易日日终,持有的买入国债期货和股指期货合约价值与有价证券市值之和,不得超过基金资产净值的100%。其中,有价证券指股票、债券(不含到期日在一年以内的政府债券)、权证、资产支持证券、买入返售金融资产(不含质押式回购)等。债券基金参与国债期货交易不受本项限制,但应当符合基金合同约定的投资策略和投资目标;(3)基金在任何交易日日终,持有的卖出国债期货合约价值不得超过基金持有的债券总市值的30%;基金管理人应当按照中国金融期货交易所要求的内容、格式与时限向交易所报告所交易和持有的卖出期货合约情况、交易目的及对应的证券资产情况等;(4)基金所持有的债券(不含到期日在一年以内的政府债券)市值和买入、卖出国债期货合约价值,合计(轧差计算)应当符合基金合同关于债券投资比例的有关约定;(5)基金在任何交易日内交易(不包括平仓)的国债期货合约的成交金额不得超过上一交易日基金资产净值的30%;(6)开放式基金(不含ETF)每个交易日日终,在扣除国债期货和股指期货合约需缴纳的交易保证金后,应当保持不低于基金资产净值5%的现金,或到期日在一年以内的政府债券;(7)封闭式基金、ETF每个交易日日终,在扣除国债期货和股指期货合约需缴纳的交易保证金后,应当保持不低于交易保证金一倍的现金;(8)保本基金参与国债期货交易不受上述的限制,但应当符合基金合同约定的保本策略和投资目标,且每日所持期货合约及有价证券的最大可能损失,不得超过基金净资产扣除用于保本部分资产后的余额。6、投资商品期货的交易限制(1)持有所有商品期货合约的价值合计(买入、卖出轧差计算)不低于基金资产净值的90%、不高于基金资产净值的110%。(2)持有卖出商品期货合约应当用于风险管理或提高资产配置效率。(3)除支付商品期货合约保证金以外的基金财产,应当投资于货币市场工具以及中国证监会允许基金投资的其他金融工具,其中投资于货币市场工具应当不少于80%。(4)不得办理实物商品的出入库业务。(5)商品期货ETF联接基金财产中,目标商品期货ETF的比例不得低于基金资产净值的90%。7、FOF(基金中基金)(1)基金中基金持有单只基金的市值,不得高于基金中基金资产净值的20%,且不得持有其他基金中基金。其中,ETF联接基金持有目标ETF的市值,不得低于该联接基金资产净值的90%。(2)除ETF联接基金外,同一管理人管理的全部基金中基金持有单只基金不得超过被投资基金净资产的20%,被投资基金净资产规模以最近定期报告披露的规模为准。(3)基金中基金不得持有具有复杂、衍生品性质的基金份额,包括分级基金和中国证监会认定的其他基金份额,中国证监会认可或批准的特殊基金中基金除外。(4)除ETF联接基金外,基金中基金投资其他基金时,被投资基金的运作期限应当不少于1年,最近定期报告披露的基金净资产应当不低于1亿元。8、避险策略基金(即原“保本基金”)(1)避险策略基金单位累计净值低于避险策略周期到期日基金合同约定的投资本金超过2%,或者连续20个交易日(建仓期除外)低于避险策略周期到期日基金合同约定的投资本金的,应当及时予以应对,审慎作出后续安排,并自发生之日起3日内向中国证监会及相关派出机构报告。(2)避险策略基金的投资策略应当符合以下审慎监管要求:第一,避险策略基金投资于稳健资产不得低于基金资产净值的80%。其中,稳健资产应为现金,剩余期限不超过剩余避险策略周期1 年的银行存款、同业存单、债券回购、国债、地方政府债券、政策性金融债、中央银行票据、信用等级在AAA(含)以上的债券、信用等级在AAA(含)以上的非金融企业债务融资工具以及中国证监会认可的其他金融工具;第二,稳健资产投资组合的平均剩余期限不得超过剩余避险策略周期;第三,避险策略基金投资于具有基金托管人资格的同一商业银行的银行存款、同业存单占基金资产净值的比例合计不得超过20%,投资于不具有基金托管人资格的同一商业银行的银行存款、同业存单占基金资产净值的比例合计不得超过5%;第四,稳健资产以外的资产为风险资产,基金管理人应当建立客观研究方法,审慎建立风险资产投资对象备选库,并采取适度分散的投资策略,且应当审慎确定风险资产的投资比例。其中,风险资产中,投资于权益类资产的,投资金额不得超过安全垫3倍;投资于可转换债券、可交换债券以及信用等级在AA+以下的固定收益类资产的,投资金额不得超过安全垫5倍;投资于信用等级AA+(含)以上的固定收益类资产的,投资金额不得超过安全垫10 倍;各类风险资产的投资金额除以各自倍数上限,加上买入上市期权支付的权利金,合计金额不得超过安全垫。这里的安全垫相当于保护层,即基金资产净值与到期日投资本金折现后的差额。(五)货币市场基金该信息来源于2016年2月1日施行的《货币市场基金监督管理办法》和2017年10月1日施行的《公开募集开放式证券投资基金流动性风险管理规定》,该规定主要针对摊余成本法的货币市场基金。1、禁投项目货币市场基金不得投资于股票、可转换债券、可交换债券、以定期存款利率为基准利率的浮动利率债券、信用等级在AA+以下的债券与非金融企业债务融资工具。2、流动性资产不应低于一定比例第一,现金、国债、中央银行票据、政策性金融债券占基金资产净值的比例合计不得低于 5%;第二,现金、国债、中央银行票据、政策性金融债券以及五个交易日内到期的其他金融工具占基金资产净值的比例合计不得低于 10%;第三,到期日在 10 个交易日以上的逆回购、银行定期存款等流动性受限资产投资占基金资产净值的比例合计不得超过 30%;第四,除发生巨额赎回、连续3个交易日累计赎回 20%以上或者连续 5 个交易日累计赎回 30%以上的情形外,债券正回购的资金余额占基金资产净值的比例不得超过 20%。3、投资交易限制(1)同一机构发行的债券、非金融企业债务融资工具及其作为原始权益人的资产支持证券占基金资产净值的比例合计不得超过 10%,国债、中央银行票据、政策性金融债券除外。(2)货币市场基金投资于有固定期限银行存款的比例,不得超过基金资产净值的 30%,但投资于有存款期限,根据协议可提前支取的银行存款不受上述比例限制。(3)货币市场基金投资于具有基金托管人资格的同一商业银行的银行存款、同业存单占基金资产净值的比例合计不得超过 20%,投资于不具有基金托管人资格的同一商业银行的银行存款、同业存单占基金资产净值的比例合计不得超过 5%。(3)要求采用摊余成本法核算的货币市场基金要实施规模控制,同一基金管理人用摊余成本法核算的货币市场基金的月末资产净值合计不得超过风险准备金余额的200倍。同时,货币市场基金正回购余额占基金资产净值的比例不得高于20%。(4)货币市场基金投资于主体信用评级低于AAA的机构发行的金融工具占基金资产净值的比例合计不得超过10%,其中单一机构发行的金融工具占基金资产净值的比例合计不得超过 2%。(5)同一基金管理人管理的全部货币市场基金投资同一商业银行的银行存款及其发行的同业存单与债券,不得超过该商业银行最近一个季度末净资产的 10%。(6)货币市场基金投资组合的平均剩余期限不得超过 120 天,平均剩余存续期不得超过 240 天。(7)货币市场基金的投资久期有严格的要求:前10名份额持有人合计持有份额投资组合平均剩余期限平均剩余存续期投资组合中现金、国债、央票、政策性金融债券以及5个交易内到期的其他金融工具占比超过50%不超过60天不得超过120天不得低于30%超过20%不超过90天不得超过180天不得低于20%(六)信托公司1、一般规定(1)信托公司对外担保余额不得超过其净资产的50%。(2)单个信托计划的自然人人数不得超过50人,信托期限不少于1年。(3)信托公司向他人提供贷款不得超过其管理的所有信托计划实收余额的30%,不得将同一公司管理的不同信托计划投资于同一项目。2、净资本管理净资本=净资产-各类资产的风险扣除项-或有负债的风险扣除项-中国银行业监督管理委员会认定的其他风险扣除项。风险资本=固有业务风险资本+信托业务风险资本+其他业务风险资本。(1)信托公司净资本不得低于2亿元。(2)净资本/各项风险资本之和不得低于100%。(3)净资本/净资产不得低于40%。(七)商业银行理财业务与商业银行理财子公司对比《商业银行理财业务监督管理办法》与《商业银行理财子公司管理办法》分别于2018年9月28日和12月2日正式发布,在延续资管新规的总体指导思想外,整体上看略有放松。发行端销售端投资端商业银行理财业务(1)公募和私募:合格投资者;(2)因收类、权益类、衍生类和混合类;(3)封闭式和开放式;(4)商业银行不得发行分级理财产品。(1)公募:销售起点为1万元;(2)私募:固收类30万元、混合类40万元、权益类和商品衍生品类100万元;(3)销售渠道:银行业金融机构以及专区销售和双录要求。(4)在私募理财产品销售方面,借鉴国内外通行做法,引入不少于24小时的投资冷静期要求。(1)不得直接投资于信贷资产,不得直接或间接投资于本行信贷资产及其收受益权,不得直接或间接投资于本行或其他银行业金融机构发行的理财产品,不得直接或间接投资于本行发行的次级档信贷资产支持证券。(2)面向非机构投资者发行的理财产品不得直接或间接投资于不良资产及收受益权、不良资产支持证券,国务院银行业监督管理机构另有规定的除外。(3)不得直接或间接投资于由未经金融监督管理部门许可设立、不持有金融牌照的机构发行的产品或管理的资产,金融资产投资公司的附属机构依法依规设立的私募股权投资基金以及国务院银行业监督管理机构另有规定的除外。(4)全部理财产品投资于单一债务人及其关联企业的非标准化债权类资产余额,不得超过本行资本净额的10%;(5)商业银行全部理财产品投资于非标准化债权类资产的余额在任何时点均不得超过理财产品净资产的35%,也不得超过本行上一年度审计报告披露总资产的4%。(6)每只公募理财产品持有单只证券或单只公募证券投资基金的市值不得超过该理财产品净资产的10%;(7)商业银行全部公募理财产品持有单只证券或单只公募证券投资基金的市值,不得超过该证券市值或该公募证券投资基金市值的30%;(8)商业银行全部理财产品持有单一上市公司发行的股票,不得超过该上市公司可流通股票的30%。(9)商业银行每只开放式公募理财产品的杠杆水平不得超过140%,每只封闭式公募理财产品、每只私募理财产品的杠杆水平不得超过200%。(10)不得用自有资金购买本行发行的理财产品,不得为理财产品投资的非标准化债权类资产或权益类资产提供任何直接或间接、显性或隐性的担保或回购承诺,不得用本行信贷资金为本行理财产品提供融资和担保。商业银行理财子公司(1)公募理财与私募理财;(2)可以发行分级式理财产品和发起式理财产品(1)代销机构不局限于银行业金融机构;(2)不设销售起点(1)不得直接投资于信贷资产,不得直接或间接投资于主要股东的信贷资产及其受(收)益权,不得直接或间接投资于主要股东发行的次级档资产支持证券,面向非机构投资者发行的理财产品不得直接或间接投资于不良资产受(收)益权。(2)不得直接或间接投资于本公司发行的理财产品。(3)银行理财子公司全部理财产品投资于非标准化债权类资产的余额在任何时点均不得超过理财产品净资产的35%。(4)同一银行理财子公司全部开放式公募理财产品持有单一上市公司发行的股票,不得超过该上市公司可流通股票的15%。(5)分级理财产品不得投资其他分级资产管理产品,不得直接或间接对优先级份额投资者提供保本保收益安排。(6)银行理财子公司以自有资金投资于本公司发行的理财产品,不得超过其自有资金的20%,不得超过单只理财产品净资产的10%,不得投资于分级理财产品的劣后级份额。(7)公募理财产品可直接投资股票,且对理财产品的同向和反向交易进行管控。 
  • 《建设工程司法解释(二)》全解读

    《建设工程司法解释(二)》全解读

    《建设工程司法解释(二)》全解读2019年1月3日,**人民法院发布《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(以下简称《建设工程司法解释(二)》),是继《**人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《建设工程司法解释一》)后建设工程领域的又一重磅裁判规则。《建设工程司法解释二》经**人民法院审判委员会第1751次会议讨论通过,将于2019年2月1日起施行。针对近年来建筑市场的新变化、司法实践的新问题、管理政策的新突破,《建设工程司法解释二》就建设工程施工合同效力、建设工程价款结算、建设工程鉴定、建设工程价款优先受偿权和实际施工人权利保护等问题作了规定。 本文中,我们就《建设工程司法解释二》逐条进行全面解读,让您迅速、透彻了解**条文的涵义。 01第一条招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容,与中标合同不一致,一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的,人民法院应予支持。 招标人和中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同,变相降低工程价款,一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的,人民法院应予支持。条文解读我国建筑市场,黑白合同的情况极为常见,即:当事人签订两份合同,其中一份是经过招投标程序、并经政府部门备案的“白合同”,另一份是为规避监管、对白合同进行了变更、也往往是当事人实际履行的“黑合同”。根据《招标投标法》第四十六条第一款、《建设工程司法解释一》第二十一条的规定,对白合同进行实质性变更的,以白合同作为结算依据,但实践中对于实质性内容的理解存在争议。 本条规定确认了存在实质性变更时以白合同为准,并进一步厘清了实质性变更的范围:第一款确定了工程范围、建设工期、工程质量、工程价款属于实质性内容,对实质性内容进行变更的,应以白合同作为结算依据;第二款特别强调了高价购买等情况属于实质性变更,且当事人可以请求确认该种约定无效。 02第二条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由,请求确认建设工程施工合同无效的,人民法院应予支持,但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。 发包人能够办理审批手续而未办理,并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的,人民法院不予支持。条文解读根据《城乡规划法》等相关规定,取得建设工程规划许可证等规划审批手续是进行合法建设的前提。但此前尚没有规定明确:未取得规划审批手续,是否会对施工合同效力产生影响?对此问题,实践中也存在很大争议。 本条规定第一款明确:在未取得规划审批手续的情况下,施工合同无效;同时确认起诉前取得相关手续的,合同仍然有效; 第二款特别强调发包人能够办理审批手续而未办理,并以此请求确认合同无效的法院不予支持,以防发包人通过此种方式从中获利。 03第三条建设工程施工合同无效,一方当事人请求对方赔偿损失的,应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。 损失大小无法确定,一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的,人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。条文解读根据《合同法》第五十六条的规定,无效合同自始无效,当施工合同无效时,其中关于质量、工期、价款支付、停窝工等问题的违约金条款无效,不存在争议;但是合同中对于质量、工期、价款支付等问题的约定本身是否有效或能否适用则存在争议。 《合同法》第五十八条同时规定,合同无效的,有过错一方应当赔偿对方的损失。有观点认为质量、工期等约定本身也无效,不能据此计算损失,损失只能按照法定标准(针对质量、价款支付)或用鉴定等方式(针对工期)来确定;也有观点认为可以直接参照合同的约定来计算损失。本条规定采纳了第二种观点,确定合同无效情形下的处理方式: 第一款明确施工合同无效的情况下可以主张损失赔偿,但需要对对方过错、损失大小、因果关系进行举证,隐含着违约金条款无效的含义; 第二款则明确,在损失大小无法确定的情况下,可以参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小,也就是承认其他条款无效、但也确认可以参照适用。 04第四条缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同,发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的,人民法院应予支持。条文解读《建筑法》第二十六条、《建设工程司法解释一》第一条等规定已明确挂靠合同无效,但对于挂靠情形下资质出借方与借用方的责任承担,此前一直没有明确的规定。 本条规定确定了挂靠情形下,资质出借方与借用方就出借资质造成的损失,对发包人承担连带赔偿责任。 05第五条当事人对建设工程开工日期有争议的,人民法院应当分别按照以下情形予以认定: (一)开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期;开工通知发出后,尚不具备开工条件的,以开工条件具备的时间为开工日期;因承包人原因导致开工时间推迟的,以开工通知载明的时间为开工日期。 (二)承包人经发包人同意已经实际进场施工的,以实际进场施工时间为开工日期。 (三)发包人或者监理人未发出开工通知,亦无相关证据证明实际开工日期的,应当综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收报告或者竣工验收备案表等载明的时间,并结合是否具备开工条件的事实,认定开工日期。条文解读关于开工日期,除了合同约定外,实务中往往存在几份记载日期互不相同的资料,包括开工通知、开工报告、开工许可证等,此外还有承包人实际进场施工的日期。此种情况下,如何确定开工日期一直存在争议。 本条规定了开工日期的确定方式:以开工通知为基准,该基准时间尚不具备开工条件的,以具备开工条件的时间为准;该基准时间前已经实际进场施工的,以实际开工时间为准;没有开工通知也无法证明实际开工日期的,结合开工报告、合同约定等其他资料载明的开工时间进行认定。 06第六条当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认,承包人虽未取得工期顺延的确认,但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定,承包人以此为由主张工期顺延的,人民法院应予支持。 当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的,按照约定处理,但发包人在约定期限后同意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外。条文解读此前,对于当事人约定“顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认”的情况,发包人或监理人不签证确认,是否就无法顺延工期,实践中存在争议;对于当事人约定“承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的”,实践中倾向于尊重该种意思表示,但也存在争议。 本条规定确定了前述两种约定的效力:第一款规定,对于当事人约定“顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认”的情况,发包人或监理人不签证确认的也可能构成工期顺延,但承包人需要举证:其一,承包人在约定期限内申请过工期顺延;其二,该顺延事由符合合同约定; 第二款规定,当事人约定“承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的”属有效约定,裁判中予以尊重;但发包人嗣后同意或承包人能够合理抗辩的除外。 07第七条发包人在承包人提起的建设工程施工合同纠纷案件中,以建设工程质量不符合合同约定或者法律规定为由,就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失提出反诉的,人民法院可以合并审理。条文解读此前,对于承包人提起的关于工程价款的纠纷中,发包人主张工程质量不符合合同约定或相关规定的,应当按照抗辩还是反诉处理,实践中一直存在争议。 本条规定的表述隐含着发包人因质量问题要求承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合理费用等损失的可以提起反诉的意思,但未明确是否只能按照反诉的方式主张,仍需留待日后审判实践的确认。 08第八条有下列情形之一,承包人请求发包人返还工程质量保证金的,人民法院应予支持: (一)当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 (二)当事人未约定工程质量保证金返还期限的,自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 (三)因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的,自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满;当事人未约定工程质量保证金返还期限的,自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 发包人返还工程质量保证金后,不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。条文解读对于质量保证金返还期限的问题,此前住建部、财政部已联合发布《建设工程质量保证金管理办法》(建质[2017]138号)加以规定(详见其第二条、第三条、第十条),本条规定又以司法解释的形式加以固定和强调:有约定从约定;没有约定的,自竣验之日起满二年;因发包人原因未能竣验的,自承包人提交工程竣工验收报告90天后起算。 此外,本条第二款规定还厘清了:质保金返还期限不等于保修期限,质保金的返还不影响承包人承担保修义务。 09第九条发包人将依法不属于必须招标的建设工程进行招标后,与承包人另行订立的建设工程施工合同背离中标合同的实质性内容,当事人请求以中标合同作为结算建设工程价款依据的,人民法院应予支持,但发包人与承包人因客观情况发生了在招标投标时难以预见的变化而另行订立建设工程施工合同的除外。条文解读对于非必须招投标工程是否需要适用《招标投标法》的所有规定,各界一直存在争议:一种观点认为,非必须招投标工程中,发包人自愿选择招投标程序,其不受招标投标法的约束;另一种观点认为,根据《招标投标法》第二条的规定,不论是否自愿选择招投标程序,我国境内的招投标活动均应适用该法律。《招标投标法》第四十六条第一款与《建设工程司法解释一》第二十一条相结合,确认变更中标合同实质性内容的,以备案合同为结算依据,系建工诉讼中经常被援引的条款。因此,对于非必须招投标工程中,后续合同对中标合同进行实质性变更的,是否仍要按照前述规定,以中标合同为结算依据,实践中存在大量争议。 本条规定对此进行了确认:非必须招投标工程采用了招投标方式的,若后续合同对中标合同进行实质性变更,仍要以中标合同为结算依据;但客观原因导致的变更除外。 10第十条当事人签订的建设工程施工合同与招标文件、投标文件、中标通知书载明的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款不一致,一方当事人请求将招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款的依据的,人民法院应予支持。条文解读根据《招标投标法》第十九条第一款、第二十七条第一款、第四十一条、第四十六条第一款的规定,招标文件中应当包括项目的所有实质性要求,投标文件应对实质性要求作出响应,后续签订的正式合同应按照招投标文件签订,不得再签订实质性背离的文件。那么在正式合同与招投标文件内容不相符时,应当以哪个为准?该问题一直存在争议。 本条规定确定,工程范围、建设工期、工程质量、工程价款发生变化的(也就是本解释第一条确认的“实质性变更”),应当以招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款的依据,不以正式合同为依据。 11第十一条当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效,但建设工程质量合格,一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的,人民法院应予支持。 实际履行的合同难以确定,当事人请求参照最后签订的合同结算建设工程价款的,人民法院应予支持。条文解读对于合同无效后工程价款的结算问题,此前的确定规则为:当事人有约定的可以参照约定(《建设工程司法解释一》第二条),无法参照的部分按照市场价格信息也即定额来确定(《合同法》第六十二条)。 本条规定在此基础上进行深化,明确了有数份无效合同时的结算方式:能确定实际履行的合同的,以该份合同为准;难以确定的,以当事人签订的最后一份合同为结算依据。 12第十二条当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议,诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的,人民法院不予准许。条文解读在施工合同签订后,双方又对工程价款结算达成协议,称为“结算协议”。通说认为,结算协议相对于施工合同是独立的合意,施工合同无效不影响其效力。结算协议是双方对价款的一致意见,存在有效结算协议的情况下再进行鉴定是对司法资源的浪费,因此原则上法院不会同意。 本条规定认可并明确规定:存在结算协议的,不再对工程造价进行鉴定。 13第十三条当事人在诉讼前共同委托有关机构、人员对建设工程造价出具咨询意见,诉讼中一方当事人不认可该咨询意见申请鉴定的,人民法院应予准许,但双方当事人明确表示受该咨询意见约束的除外。条文解读对于当事人在诉讼前共同委托机构、人员出具造价意见的法律效果,实践中一直存在争议,集中在机构、人员是否需要相应资质;共同委托的当事人还能否在诉讼中推翻等问题上。 本条款明确:双方共同委托的结论当事人可以不予认可,但双方明确表示“受该咨询意见约束的”除外;另外,本条款中对于“有关机构、人员”的表述(《征求意见稿》中的表述为“鉴定人”)也隐含着此处共同委托的对象可以不具备相应资质的意思。 14第十四条当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议,人民法院认为需要鉴定的,应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定,虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的,应当承担举证不能的法律后果。 一审诉讼中负有举证责任的当事人未申请鉴定,虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料,二审诉讼中申请鉴定,人民法院认为确有必要的,应当依照民事诉讼法第一百七十条第一款第三项的规定处理。条文解读根据《民事诉讼法》第七十六条、《民事诉讼法解释》第一百二十一条的规定,鉴定有两种启动方式:一是依当事人申请启动,法院可以决定是否准许;另一种是法院依职权启动。 本条规定第一款明确,当事人对专门性问题有争议,法院认为需要鉴定的,法院有释明的义务;当事人经释明仍选择不申请鉴定的,应承担举证不能的后果。此处对于释明的规定,可以看出《建设工程司法解释二》在程序启动上更加倚重当事人的申请。 对于当事人在一审中未申请鉴定、在二审中又申请鉴定的,法院能否准许其进行鉴定,实践中一直存在争议:一种观点认为,按照《**人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》(法释〔2015〕5号,以下简称《民事诉讼法解释》)第一百二十一条、《**人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条的规定,鉴定申请应当在一审举证期限内提出,未提出的属于超过鉴定申请期限的情况,应当不予准许;另一种观点认为,以此由直接剥夺当事人申请鉴定的权利有失公平,也令法官难以查清事实真相。 本条规定第二款偏向于上述第二种观点,认为当事人选择不申请鉴定的,若该问题确有必要进行鉴定,则一审属于“认定基本事实不清”的情况,应发回重审或查清事实后予以改判。 15第十五条人民法院准许当事人的鉴定申请后,应当根据当事人申请及查明案件事实的需要,确定委托鉴定的事项、范围、鉴定期限等,并组织双方当事人对争议的鉴定材料进行质证。条文解读本条规定一方面确认:在当事人申请并启动鉴定后,鉴定的事项、范围、鉴定期限,仍要根据当事人的申请及案件事实,由法院最终确定(本条规定前两句); 另一方面,根据《民事诉讼法》第六十八条的规定,当事人应对证据进行质证;但对于工程鉴定中的鉴定材料是否需要质证,实践中存在争议。本条规定(后一句)确认了鉴定材料也需要进行质证。 16第十六条人民法院应当组织当事人对鉴定意见进行质证。鉴定人将当事人有争议且未经质证的材料作为鉴定依据的,人民法院应当组织当事人就该部分材料进行质证。经质证认为不能作为鉴定依据的,根据该材料作出的鉴定意见不得作为认定案件事实的依据。条文解读此前,《民事诉讼法》第七十九条、《民事诉讼法解释》第一百二十二条均规定,当事人可以对鉴定意见进行质证、提出意见;但根据《**人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定,只有四种严重违法的情况下,可以对鉴定意见进行补正或重新鉴定。 本条规定则承接上一条进一步明确了:鉴定材料应当经过质证才能作为鉴定依据,否则应予重新质证;质证后不能作为鉴定依据的,据此作出的鉴定意见亦不得作为案件事实依据。 17第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人,根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。条文解读根据《合同法》第二百八十六条的规定,发包人逾期不支付价款的,承包人可以行使建设工程优先受偿权,就所建设的工程折价或者拍卖的价款优先受偿。但关于建设工程优先受偿权的行使主体,实践中一直存在争议:有观点认为应当指广义的承包人,即包括施工人、勘察人、设计人在内的集合;也有观点认为指狭义的承包人,即仅包括施工人。 本条规定强调与发包人直接订立施工合同的施工人可以作为优先受偿权的主体;但对于其他主体能否优先受偿,仍有待进一步观察司法实践。 18第十八条装饰装修工程的承包人,请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持,但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。条文解读本条规定承接上一条,确认由建筑物所有权人直接发包的装饰装修工程承包人在其承包范围内享有优先受偿权。 19第十九条建设工程质量合格,承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。条文解读根据《建设工程司法解释一》第三条第(二)款的规定,建设工程合同无效、竣工验收不合格且无法修复的,发包人无需支付工程价款,也不涉及优先受偿权的问题。因此,虽然一直未有规定予以明确,但一般认为质量合格构成优先受偿权的行使条件。 本条中明确规定:优先受偿的前提是“建设工程质量合格”;我们理解,除字面意思之外,本条规定可能也隐含着“不需要合同有效作为优先受偿前提”的意思,是否准确仍需留待对司法实践的进一步观察。 20第二十条未竣工的建设工程质量合格,承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。条文解读关于未竣工工程是否可以享有优先受偿权,一直存在争议:一种观点认为按照《**人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条“自建设工程竣工之日……起计算”的表述,应仅针对已竣工工程;另一种观点认为该条仅是针对起算点的规定,并未对优先受偿权的适用前提加以规定。 本条规定倾向于第二种观点,规定未竣工、但质量合格的建设工程,承包人可对其承建的部分优先受偿。 21第二十一条承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。 承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的,人民法院不予支持。条文解读对于承包人可以优先受偿的债权范围,实践中一直存在争议。《合同法》第二百八十六条(关于优先受偿权的规定)中的“价款”可以结合《合同法》第二百六十九条“建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同”的规定进行理解,也就是说,承包人可以优先受偿的债权范围就是发包人应当支付的工程价款。 本条规定第一款明确了上述观点:优先受偿的范围仅限于工程价款,该工程价款的范围按照国务院有关行政主管部门的规定确定,目前可以参考《建设工程价款结算暂行办法》(财建[2004]369号)的规定; 第二款承接第一款明确:发包人逾期付款的利息、违约金、损害赔偿金等不属于优先受偿的范围。 22第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月,自发包人应当给付建设工程价款之日起算。条文解读《**人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定:“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”该规定公布后,由于建设工程纠纷中事实的复杂性,实践中对起算点存在大量争议,尤其是竣工日期早于发包人付款期限的,以哪个作为起算点的问题。本条规定将优先受偿权的起算点,由竣工之日改为发包人应当给付价款之日,更加合理,也符合近年来的裁判趋势。 23第二十三条发包人与承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权,损害建筑工人利益,发包人根据该约定主张承包人不享有建设工程价款优先受偿权的,人民法院不予支持。条文解读关于发包人与承包人约定放弃或者限制优先受偿权的约定是否有效,实践中一直存在争议:一种观点认为优先受偿权属法定权利,不得自行放弃或限制,因此该种约定属无效,承包人仍可行使优先受偿权;另一种观点认为放弃权利属承包人意思自治的范畴,不应加以干涉,应按照约定实行。 本条规定确定:若此种约定损害建筑工人利益,则属于无效约定。也就是说,承包人举证建筑工人利益因此受到损害的,仍可行使优先受偿权。 24第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人,在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。条文解读根据《建设工程司法解释一》第二十六条的规定,实际施工人可以直接起诉发包人主张权利,但发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。该规定出台后引起了一系列争议:转包人或者违法分包人是否必须追加为第三人(实践中一般会将其追加为第三人);实际施工人之诉的诉讼标的往往远小于发包人与转包人或者违法分包人之诉的诉讼标的,事实查明也极为复杂,发包人欠付的款项是否要在实际施工人之诉中查明等问题。 本条规定确定:其一,实际施工人直接起诉发包人的,必须追加转包人或者违法分包人为第三人;其二,发包人欠付转包人或者违法分包人的价款,应当在实际施工人之诉中查明。 25第二十五条实际施工人根据合同法第七十三条规定,以转包人或者违法分包人怠于向发包人行使到期债权,对其造成损害为由,提起代位权诉讼的,人民法院应予支持。条文解读“实际施工人”这一表述渊源于《建设工程司法解释一》,拟通过突破合同相对性的方式,保护农民工等劳动者的劳动报酬获得权。但实践中效果有限,理论及实务界对其存废一直存在争议。司法实践中对该条款的适用也愈发谨慎。 《征求意见稿》中提出了两种限缩实际施工人权利的方式,第一种是将实际施工人向发包人主张工程款的请求权基础界定为代位权,第二种是将主张范围限缩在实际施工人有证据证明“与其具有合同关系的缔约人丧失履约能力或者具有下落不明等情形、导致其劳务分包工程款债权无法实现”的情形下。 本条规定采纳了第一种方式的精神,规定实际施工人可以以代位权向发包人主张工程款。但需要说明的是,本条与上一条规定相结合,含义并不明确:本条是否将实际施工人向发包人主张工程款的请求权基础界定为代位权,也即是否实际施工人只能在代位权的范围内行使直接向发包人主张价款的权利,我们目前尚无法确认,有待司法实践中进一步明确。 26第二十六条本解释自2019年2月1日起施行。 本解释施行后尚未审结的一审、二审案件,适用本解释。 本解释施行前已经终审、施行后当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的案件,不适用本解释。 **人民法院以前发布的司法解释与本解释不一致的,不再适用。条文解读本条是对于适用范围的规定:自2019年2月1日起,《建设工程司法解释二》适用于尚未审结的一审、二审案件,但不适用于已审结或再审的案件。 
  • 李洪华律师:讲解金融法院(一)

    李洪华律师:讲解金融法院(一)

    李洪华律师:讲解金融法院(一)大家好,今天我们来讲一讲金融法院,大家知道,上海成立了金融法院,我们呢,是做金融法院研究的,所以用了这么一个苑子。我们是大金融律师团,我叫李洪华。今天是2018年11月3日,今天我们讲的是第一期,以后我们讲很多期,想着把它讲清楚,研究清楚,因为法律问题是立体的、复杂的,不能单一的来分析。金融,现在我们是金融安全,是国家重要的组成部分,这是习总书记说的话。从金融的核心地位,到金融是治国理政的大事,包括金融风险的底线,防止金融风险工作是永恒的主题,并且现在从防范金融风险递增到这个防控,就是原来是防范,现在是防控,是一字之差,但是这个一字之差内容丰富,而呢,金融法院是2018年3月28日,我们中央全面深化领导改革小组,同意设立的,其实这个小组大家知道,就是我们国家的常委,而经过了人大通过,以及到**院公布了它的受案范围,然后2018年8月20日,今天才11月30号嘛,也就这两个月三个月的时间,他们现在一切都在有条不紊的在推进。而我们就想把对金融法院的研究和(对)它的分析,把它全部整理出来,讲解出来和系统的进行学习和思考,甚至做一些推动。大家看,这是金融法院,这是一个老楼,是美国的花旗总会,是美国的设计,原来这个楼,后来是开了上海原来的高院,后来高院不到上海肇嘉浜路去了嘛,现在就变成了,后来空着。就是这个金融法院设立就设在这里,大家看,内部非常丰富,功能齐全,这么一个楼,非常设计,它的地址就是这个黄浦区福州路209号,我们叫209战略,我们就从北京盈科律师所,然后就集体的,就是团队上这里来。为了研究这个法院,做这种专业的服务、深化,这是我们20多年的一个方向。原来做律师都说做什么律师,研究什么,什么刑事、行政、商事,而我们是金融,就一直在研究这个,所以说就要把这一块做下来,就做一个根,在观察它的一切,研究它的各种发展,就是这个非常有机会有未来,所以说我们也想把这个介绍给大家大家看这209号,这个原来老楼的时候,看这个门后边都是掉漆了,就是这个老楼当时控制的,我当时来看,那时候是春天,现在已经秋天了。而金融法院的设置,大家知道是一个中院的设置,现在上海有七个中院,还有16个基层法院,金融中院是对上海高院,就是说它是对(受)上海高院的这个监督,**院和上海高院对它进行监督管理,它是个中院的设置,就是专门的金融中院,这么一个体系。这里边中院它涉及到级别管辖,它是有一个案子,就是中院自己受理的案子,是什么呢? 是这个,叫做证券、期货交易,信托、保险、票据、信用证、金融借款合同、信用卡、融资租赁合同、委托理财合同、典当等,这个“等”,我再说,这有个“等”字。第二,独立保函、保理、私募基金、非银行支付的网络支付、网络借贷,这也就是说P2P,互联网股权众筹等新型民商事纠纷,这也有个等。三,以金融机构为债务人的破产纠纷,就是金融机构破产、然后民商事纠纷的仲裁审查、申请承认执行外国的纠纷的裁决执行,就是对于仲裁的审查以及涉外的审查,比如说港澳台这样的仲裁纠纷审查,决定执不执行,这是上海金融法院一个公告牌,公告牌上写着,它们是受理两个商事案件,还有行政案件,不受理刑事案件,而我们理想的是要三合一,而现在刑事是没有的,就不受理刑事。第一审呢是金融法院是民商事案件,其实我认为就商事,不存在着民事案件。包括当事人住所地都在上海的,就是诉讼标的是1亿到5亿,就是底线是1亿,5亿是上限。然后再高的就是上高院了,低的呢,就是1亿以下的就是去到基层法院,而一方当事人不在上海的,就是一方在一方不在的,是5000万起步到三亿,就是上限,这样是一个限定。而后边还有这么多解释,就是涉及到司法解释的,这个其实它写不下,其实很多,是后面我们要来探讨的。这是它的一个当时立案的,但是现在都是满屏的都是叫开庭的公告了。现在这个案件审理中,受案是以这个案由为主,主体为辅,这是**院关于上海法院的案件管辖规定中主要的是两个意思,是什么案由?什么主体?金融的案由,然后金融的主体,这样就才能符合受案的一个方向。还有一个标的额限制,刚才说了这个1亿到5亿的,5000万到3亿的。还有一个,地域要素,就是说是上海为要素,还有个创新要素,这是我添加的,创新要素,我认为叫五要素原则,而这个要素就是为了让金融法院有更多的创新。我认为这种要素不论是**人民法院的规定里面写的东西,还有结合2011年的**院的这个案由的这个11版里面的案由,我们这样呢就可以横向纵就知道金融法院专门审什么案子了。而金融法院的这个监督是有两种,一种就是上海人大,还有一个就是上海高院,当然也接受**院的监督了,这是一个常规的。而管辖就是,法定的管辖就是上海辖区,不是全中国的辖区,也不是扩大化的辖区,上海法院是上海专门审理金融法院的一个中级法院,不跨行政管理和行政辖区管理这个金融案件。现在的金融案件只是与金融相关的合同履行地,被告住所地,当然我也加了一个“等”,这也是我要探讨的。还有,这里面再多说一句,金融法院和自贸区法庭,知识产权法院,互联法院相同的模式,特别是我们在北上广深也都设了自贸区,这个自贸区的发展也是一个开拓,金融法院,我们认为也是叫金融战略的一小步,也是金融发展的一大步,也是金融律师发展的一大步。这个金融法院不只是上海,我们判断,根据**人民法院在全国人大的报告里面写的,是有这个布局全国的考量的,当然也会只是在北上广深这样大城市开始。管辖主要的现在直接受理的就是证券类的,证券类,特别现在那里受理最多的就是虚假陈述的案子,满屏基本一半都是虚假陈述的案子,因为虚假陈述直接就诉到这个中院来,就是金融法院的中院,所以这是最主要的一个案子。期货类专属管辖,就是这样归这个金融法院专属的,刚才说金融类的破产,比如中小银行和其他像金融机构,一般的都是只有牌照的了,这样它的破产也是列为这个我们这次金融案子的一个大项。其实它还受理一个专业的就是涉外案件,我们刚才说的1亿到3亿和1到5亿的这个不同的,其实还有的,它那个写不了,这是我们的分析,它涉外有涉外主体的,比如说一方是外国公司、外国人,或者是说港澳台,他们一般应该是2000万以上的,这样就是说可以参照着执行,这个就不受刚才说的那个一亿到五亿这个限制了,它是2000万,因为有一个是高院关于这个级别的一个规定,它规定了2000万,你看这里写了2000万,这样包括了它就是统一金融法院管辖,就这样它也会受理,因为这是个司法解释。上海金融法院也受理这个金融仲裁效力的裁定,就是这个是否有效,来申请。 而这种仲裁主要是金融类的,不是说别的案子。包括它的金融审查,包括金融的民商事的这个纠纷的判决裁定,这是外国的这个民商事判决裁定,就需不需要承认,还给予执行,因为这个现在特别涉及到纽约公约这些执行,这样会有一个广泛的就是适用法律,特别是一带一路的战略下,这个很有原因,而拿到中国金融法院的申请承认这种案件也是一个指向,并且是个执行的依据。当然这个法院是有16个,上海是有16个基层法院,比如说浦东、奉贤,这16个有金融案件上诉,上诉到这个金融中院,然后金融法院的案子就在判决和裁定以后就再上诉到上海高院,这是一个层级的问题,就是上诉的管辖。专属的管辖,刚才说的那些金融证券期货,还有一个金融破产纠纷,还有一个是它的金融基础设施为被告和第三人,这也是一审,它的民事案件和涉金融的行政案件,也都是专属管辖,就归金融法管辖,这是这次司法解释里边直接写的,就是规定里写的。它这种就不受金额的限制了,就是专门就是归它,并且金融的行政案件,严格说不多,我们统计了一下才五十多件。包括这次融资租赁,以及这个股权众筹的新型案件也是纳入到了这个管辖,但是它这里要求是有这个数额,就是标的额的限制的。这里是我最想强调的,就是有一个约定管辖和选择管辖的问题,因为在民诉法里有个有约定从约定,当事人约定,争议可以向仲裁机构,也可以向人民法院起诉,因为合同可以选择仲裁也可以选择管辖。只要约定有效,合同只要约定了金融法院,就是说原来我们《民诉法》规定叫原告地、被告地、合同履行地、合同签订地、标的物所在地,只要有联系的,但是同时你要不院级别管辖和专属管辖的,就上海金金融法院就是说可以是作为管辖约定,而这种约定是现在我们可能是涉外,或者是说外地的律师,外地的当事人当最关注的,有的人来咨询了,我这案子可不可以拿到上海来打,拿到金融法院来打,但是说因为他们不属于这个管辖范围就不管它,但是我们现在有一个连接点,就找一个连接点,就是说能不能在这个双方约定,就是说我们有律师,专业的法务工作者约定,就是说我们这个协议约定,比如说合同签订地在上海,那我们双方再来上海签这个合同,然后在上海金融管法院辖,当然不违反级别管辖和专属规定就可以作出这样一个约定,如果有效就可以在这受理了。为什么总强调这点,我们认为上海金融法院可能是现在**的一个法院,他们也在叫公正**,并且成立了科技法庭,还有一个最关键的是后边要说的,他们是要做世界**的法院。这个级别管辖,我们刚才已经重申了,就是说它是1亿到5亿的,就是双方当事人在上海的,而一方当事人是不在,就是说那是5000万到3亿,这是什么?这就是说我们国家的对于中院和高院就是说有一个级别限制的,你像一亿,经济不好的地方就可能是3000万,它就中院就审理了,而我们这个中院起步就是一亿,级别标准不同,也是经济发展好坏不同,这**院也是有个司法解释的。而现在呢,立一个案子,我觉得到法院立案,其实最关键的问题,你是要看这是一个什么案由?是一个什么样的一个要素,这样方便于这个律师,或者说法官整理资料、取证、立案、完成审判,因为你立案是前置的,一个是刚才它说管辖什么,还有一个就是你符不符合**人民法院这些金融案由,就是这个规定里的,还是包括我们11版的这个管辖里的规定,无论是金融的主体、标的、比如一方必须是金融机构,或者是还有一种就是类金融机构,我们认为有类金融机构存在,并不是**的金融机构,有类金融机构,但是它也是涉金融的。还涉及到移送管辖,集中管辖,指定管辖和主体管辖。移送管辖,现在不是规定这个期货类和金融类,只要这个原来中院受理的都要移送到这个上海金融法院来,原来什么一中院二中院甚至三中院受理单都要移过来。集中管辖,它们一、二、三中院不管了,不论是金融的还是说金融行政案件,这个和金融基础设施的单位也都到这里边,这都集中起来。还有个指定,这个金融法院现未来也可能涉及到指定问题,对于重大、复杂、疑难的,是不是由上海高院甚至**院指定上海金融法院审理,这个随着发展也会出现,大家对指定管辖接触最多的就是我们反腐,有很多案子,比如说陕西的案子在天津审理,这就指定管辖,**院指定的。而主体管辖就是刚才说金融机构,银行、证券机构,黄金、证券、期货、信托、保险,这些专业的金融机构,小贷、典当行,这都有牌照的,保理公司都要归这管。就是专业涉金融的。而我们更为关注的是加“等”管辖,这种创新管辖,这管辖里边是我最关注的,也是我认为最有意义的,其实刚才上面说的所有的案子,原来一中院二中院都审过,而这个等,这种创新才是金融法院的关键,也是我认为的关键。比如说金融这个网络借贷平台,还有这个我们现在一些新的就是在11版案由找不到的,这个重大、复杂、疑难这些案子,我们有一个金融案件的一个审判的空间,加“等”原则就是扩展,这个扩展也是**院以及金融法院,甚至是全社会,包括我们法律工作者共同努力的一个方向,就是加“等”的管辖的创新,符合于上海金融中心的前进、扩展的步伐,因为上海金融中心现在已经体量很大了,现在需要一些,我更认为需要一些创新性的审判。加“等”管辖的运用不止在原来那个部分,而更包括这些新的部分,比如金融知识产权保护、金融的商业方法专利、什么保税仓业、甚至虚拟货币、但现在可能没有审,第三方支付、电子货币、金融类的不正当竞争、大数据、还有我认为消费者权益的保护、互联网金融、什么区块链、P2P、人工智能,这些创新我认为都要加进去。包括原来的票据、保理,这些传统的和创新的,因为那些是基础业务,而创新业务,因为金融发展非常快,也需要纳入到这些审判来。但是现在金融法院并不是一概而论,就是不受理的民事案件,比如现在最为普遍的就是说,民间借贷,民间借贷就不能纳入金融法院来管辖,民间借贷就一、二、三中院就是可以管了,就是双方都是民事主体的。而当事人如果争议还不达到5000万以上的,就是说都是自然人的,就不能纳入,不属于金融法律管辖,第一点达到,第二点,主体的合格,就是有一方是金融主体,都是民事主体,就得是这个其他法院管辖。高的就到一、二、三中院,低的就到基层法院。这个它也是有个级别限制,更高了,那就可以上上海高院,这个是有。而核心的就是有一方主体或类主体。金融法院就是说他们这个审理中是以金融机构以及分支才作为主体的,它现在这个金融法院的民间借贷司法解释对自然人的进行了规定,这个不属于这个金融法院管辖范围,而对于P2P,现在最热的就是P2P,也是最复杂的就是P2P,或者网络借贷,这个也做了区分,网络借贷平台的属于金融民商事,可以在这个网络借贷上进行管辖,但是也有标的额限制,中院审理,但是现在P2P案子非常多,我也很关注这方面问题,现在导致司法界有很多争议,不论是法律上的争议,还是操作上的争议,还是结果上的争议,现在我们在关注、在研究、也在变化,社会问题很严重,当然金融法院还不受理这个金融的刑事案件,这次只设了一个就是所说的金融民商事,我们就叫商事,和金融行政,而没有金融刑事,而我们在这个关键的,金融的刑事案件才是最大的案件,你看很多刚才说的P2P还有什么私募理财,**的是刑事案件,我认为金融案件最大的案件就是刑事案件,并且我认为最大的金融法是刑事法律,是刑法、刑诉法,而不是民商事法律,这个是我们司法实践操作中所感触的,所需要关注的,所以说我们并不只关注于民商事就是金融的民商事诉讼,还关注于它扩展,这样就是说引起了一些观点,而我们认为这个**院的案由也有一些观点,我们认为这个案由规定的,太具体了,而我们认为不应该是列举式的授权,应该是概括式的,比如说你写成证券类、银行类、保险类就可以了,而不应该写成这个,我们现在有个金融债权纠纷,其实金融债权里面包不包括保险合同、抵押合同、质押合同,而这些合同是一级案由,而金融借款债权系二级案由,属于借贷纠纷这的二级案由,所以说它这样的导致那些合同它不周延了,我认为这在授权的时候没有,因为金融债权不只是银行类的一种,银行类的纠纷,不只是金融债权,当然这是最普遍的了。而我认为还是说你可以再注明,不包括刑事案件,这也是他们立法的宗旨,还有可以用加“等”,就是这个管辖,如何设置创新,这个也是我们最关注的,其实它做这个等也是给它一个司法空间,我们叫加“等”原则。大家看,金融法院的定位是世界**法院,这个非常好,它有一个审判机制,有个智能库,还有一个调解机制,以及大数据风险管控机制,还有仲裁机制以及和行政机关的协调机制以及协会,比如它和证监会、保监会、和这个保险业协会,它们这些协会都有联系,而风控还有专家辅助系统,比如它有科技法庭智能化审判,都包括全程录音录像这些现代手段。所以说它们的定位很高,世界**法院,所以说我们来跟踪它,学习它,研究它这个**没有错,并且这也是一个我们国家的战略和风口,所以说大家一起跟着去研究,还会有一个很大的前途和未来。我们有观点叫有金必有律,师法金融苑,这是我的一个集字,我们就是对金融法律的研究早就有了,你看我们有这个作品登记证书,这是上海版权社,我们有这个叫六法治金的一个图,而这个是一个部分,我们这个版权里边是个部分拿出来。金融刑事,金融这里边还涉及到金融刑事,包括金融刑事案件,还有这个就是犯罪辩护,而金融作为不作为,还有这个民事的一审、二审、本诉、反诉,还有呢它可能是仲裁,这就是四个方向,其实金融里边还涉及到非诉讼、法律顾问,我们说任何一个案子都要立体来看它,是什么手段,是非诉讼的,还是有法律顾问的,还是仲裁诉讼的,还甚至说作为不作为的,是不是涉及到刑事,甚至我们说案中案。现在随着发展,这两个月他们开始审判,而我也在写一本书,来到我们这个金沁律师事务所,就在写一本书,这本书就叫金融法院研究与金融律师实务,现在已经交稿了,年末了发现书号很紧张,但是我们也在积极的想尽办法把它出来,这些是研究的一个成果或者是初探。金融法院成立呢,我们这个书的体系是从成立到金融案件的管辖,就跟上面说的相同,还有金融的案由,由案由入手,审什么案子,案子还有典型的案例,比如**院的公报,指导案例,还有它是适用的什么一个法律法规司法解释,还有适用什么一个司法的指引,还有这样对它这个体系性研究,就是金融法院是什么?审了什么?这也是一个基础。我们刚才说六法治金是我们一个思路,刚才说刑事行政,而我们除那个,下边下来还涉及到管辖,是否有效,或者说是行政机关管还是刑事管,这要思考,还有合同是有效还是无效这个要审查,这个我们大家都很熟悉了。而还有一个金融的案子里边是违约还是侵权,就合同项下违约侵权,这个是要区分的,而我们一般的我们的思考是金融是合同,是违约,但是合同项下有侵权,这是我们想特别强调的,也是找机会,后边穷尽之职责,才能卓越成效,才能找到一个结果,因为现在做案子不是一个单一的方法就能解决问题了,现在会这个非常复杂,就是一个手段不够,就是说立体的来解决,穷尽法律,这是我们叫穷尽理论。我们现在在金融商事审判里,现在我们的实务还要研究其他问题,比如自贸区的金融法,这次上海自贸区不又扩容了嘛,你看上海永远是**的,北上广深,我们上海的第二大地位是非常强烈的,并且上海是经济中心,是金融中心,**着整个长三角,甚至也是国家金融。而金融消费者的保护,金融仲裁的研究,还有金融刑事,刚才说刑事最大,金融的行政诉讼就是作为不作为,包括这个金融的这个政府信息公开,还有金融的这个行政交叉的研究,这都是个体系,包括行政和民事交叉,案中案,因为有了案子,里边还有案子,他们之间的关系,还有金融的新型、重大、复杂、疑难,刚才说的什么P2P,私募,融资租赁,甚至说区块链,这个它有金融不停的发展和技术结合,而金融现在还涉及到一个大量的特点,就是电子化,金融都是以电子交易的了,这样是一个体系,一个证据,一个合同,所以说我们要研究这个电子法律体系,我已经有积累,这都是可以设成专章的,还有金融知识产权的保护,就是金融方法专利,而金融方法专利是很少人有讲的,金融方法,金融是可以有专利的,这个金融方法专利我们需要研究,当然这都是大方面,以后我们来讲,更好地给大家介绍和进行服务。今天呢进行这个第一期演讲,以后呢我们再多多的这个推出,具体的细化,下期主要是以金融的案由,就是审什么案子,我们具体的就是进入到比如说证券纠纷,里边的合同案由到判例,法律指引,这个就是我们的一个公众号,然后呢这是我的手机,13681900168, 大家可以加微信,我们就在这个江西中路181号,其实就是在金融法院一百米,我们在观察、研究、学习,大家共同进步,我们其实已经找到了一个风口,金风口,我们就要把它挖掘进去,这里边有价值。因为我们国家现在已经是应该说就是金融国家了,比如说我们有亚投行,亚投行是什么,就把钱通过一带一路输出出去,而上海就是金融中心,所以说做金融律师是非常有价值的,有潜力的,特别现在,现在出现了金融风险的时代,我们大家知道中美贸易的竞争,金融的风险,还有我们国内大家都知道的,股市、房地产的,金融风险很大,所以说金融法院的设立和我们金融律师,如何能够在这个金融的这个我们叫清算期,金融的风险期,我们有所作为,有所成就。刚才说到共同进步,我再强调一下,首先,我们上海是中国的金融中心,并且我们中国已经成为金融的国家,怎么证明呢,比如我们亚投行,比如我们有一带一路,一带一路主要是做世界各国特别是一些中等和发展中国家做基础设施,而基础设施里最大的问题是钱,而中国在输出我们的货币,就是人民币国际化,这是一个步骤,而上海金融中心,大家看到原来我们在外面做金融讲课的时候,大家还说我们上海金融中心没有什么东西,现在看看,我们的各个大厦,各种金融产品,全是金融的,上海也是中国的金融的福地,为长三角,为整个一带一路走出去的发展提供货币支持,所以说,现在做金融法律,做金融律师,**是大有前途的,并且,我们对金融法院的研究有个标尺、标杆了,我们跟踪它的发展,还有,它在金融发展中的现在也算是一个关键时期,就是说现在是金融的风险期,为什么?因为中美贸易战在打,导致了,就是我们的观点是引起金融战争的,还有中国国内的股市、房市啊,大家知道,我们的金融风险已经显现,现在也是在风险期,甚至说我们叫清算期,在这时候,我们的金融法律,法律人,无论金融法院也好,还有我们金融律师,如何有所作为,有所研究,有所创造,所以说我们也准备把这书写起来,把这视频拍好,把这个工作做出去,甚至更好的研究,更好的服务,这是我们一个至终不渝的方向,也希望跟大家进行广泛的交流、合作,共同前进,谢谢大家。
  • 李洪华: 请赋予金融法院判例立法权

    李洪华: 请赋予金融法院判例立法权

    李洪华: 请赋予金融法院判例立法权----金融的洗礼、法治的重构 为把上海建成世界金融中心,中央决定于上海设立金融法院,本律师也是呼吁者之一。但我所提及的赋予金融法院判例立法权并未确立。值此,金融法院挂牌之际,再次鼓与呼。中国金融改革的根本应是全球化,战略目标是实现人民币国际化。上海金融法院的设立有利于2020年上海国际金融中心的基本建成。当今世界,科学技术飞速发展,自由贸易精神弘扬,金融在世界经济政治中的重要作用不言而喻。而中国金融改革的原动力不足,改革势在必行,金融照例依然成为了中国式改革的“深水区”,又有房地产等巨大的“金融泡沫”,导致金融风险不断集聚。特朗普公布的第一份《国家安全战略报告》中,已将中国列为“战略竞争对手”称:“中国将挑战美国实力、影响力和利益”。美国总统特朗普在遏制中国战略下发动了一轮又一轮的攻势,致使中美贸易战不断升级,引起全世界关注,成为了当前全球的最大公共事件;现今美国与多国的贸易冲突全面爆发,新一轮全球金融危机已不可避免。金融战争已然成为国际贸易战中不可或缺的武器,又有美、 欧、日就贸易战发表联合声明的大背景下,美国等西方国家发动与中国的贸易战形成了对我国金融首当其冲的“压力源”。十九大与两会以来,坚决打好防范化解金融风险,是2018年“三大攻坚战”中的“重中之重”。而国际金融的综合竞争力是大国崛起的标志,更是大国应有的体现。中国必须走自己的路,创造出21世纪的金融中心营商环境才会是世界金融的最大赢家。7月31日召开的中共中央政治局会议明确提出,下半年要保持经济平稳健康发展,“做好稳就业、稳金融、稳外贸、稳外资、稳投资、稳预期工作”。高层表态是面对“在路上”的经济战争“打出了一套世纪 ‘组合拳’”。 由于我国金融领域长期性的法律“空白”或“滞后”,使得特权下的“规则”上下左右甚至反复无常。金融成为了不断割韭菜的战场;成为了利益集团不断瓜分财富的盛宴; “钱去哪了?”亦成为了影响当前中国社会稳定的“风口”与“焦点”;国际社会金融大鳄亦是虎视眈眈中国久矣。金融法律空白或不足举例1、当今,不仅是《民法总则》一对一之间的合同相对性了,已转化为‘一对多或一对无限“,人人必用的支付宝,微信就是一对无限的形态。2、上海自由贸易区是****家,国务院申请请求“一揽子授权”,结果是被认为不能“大撒把”,结果仅是实缴制为认缴制的亮点,其他重大改革太少,现在的中美贸易冲突就是改革不够的结果。3、P2P的这时代的金融品,于六年间,从生长到死亡(跑路当然要抓)而正常经营的,在社会黑化之环境下,一定是没有了大小投资者,对于这种的情况下的经营性崩盘,行为人抓了,有的也判决了。而投资者却不是被害人,没有投资款返还。一个行业的成长没有任何法律,没有任何人大决议。对于P2P最大的法律是刑法。对金融法的空白都是用刑法解决的,刑法就是中国的最大的金融法。4、钱去哪里了?全国P2P的清的理后的款项,可能是有几千亿,这些钱要去哪里去了呢?是否涉及违反程序法和实体法吗?对于伟大的祖国的种种社会问题,本人不想明哲保身或袖手旁观。在内忧外患叠加金融国际风暴下觅得定海神针,应为法律人为国分忧之举、行长治久安之策、实乃法律人分内事。同时,不能推倒重来,也不是大修大改,如何抽丝剥茧,刮骨疗毒,这是时代与更满意答卷的责任使命。若此,在制定法的体系下创造出与判例法融合的先河,必能**中国金融于全球、创造中国金融未来。也是推进国家治理体系和治理能力现代化,支持改革、参与改革、促进科学决策、民主决策、依法决策,推进国家治理体系和治理能力现代化,共同把中国的事情办好的具体落实。金融法院的判例立法权必是国家治理体系和治理能力的重要依托,也是依法治国的丰富和完善,更是国家金融体系的再探索。我国长期存在着行政部门主导立法而非由司法实践主导的现状。针对制定法的中国来说,在金融领域建立判例立法具有重要意义,通过判例立法的形式填补金融领域的法律空白或法律漏洞,可以弥补制定法滞后性的不足,并可依法应对化解金融风险,促进金融健康发展,起到预防与保护的双重作用,也是金融国际化发展的一体两翼。中国目前已经存在判例立法所赖以确立和发展的制度基础,从而使得中国有了发展判例立法的现实可能性。现实是,我国金融立法严重滞后并呈现高大上式的冗长,例如,《立法法》第十五条:一个代表团或者三十名以上的代表联名,可以向全国人民代表大会提出法律案,由主席团决定是否列入会议议程,或者先交有关的专门委员会审议、提出是否列入会议议程的意见,再决定是否列入会议议程。即立不进“因无二胎指标”;又如,第二十九条:列入常务委员会会议议程的法律案,一般应当经三次常务委员会会议审议后再交付表决。即产不出有了指标也是“难产”。况且、从立法提案到立法规划到最后三审通过,已是时过境迁。金融业日新月异的发展和金融市场的瞬息万变,甚至加剧了两者之间的紧张关系,这很大程度上影响了国际金融中心的核心竞争力。诚然如是,明显跟不上世界、社会、技术的金融整体发展态势,必然会产生法律漏洞或法律空白。金融法律出台之日已是落后之时,是为法律人所周知,更无法直接有效的运用“法律“而非政策手段解决金融热门问题及百姓的关切。中国的崛起是赋予金融判例立法权所需要的顶层设计和制度基础;赋予金融判例立法权是把握国际金融主导权的先机;赋予金融判例立法权可提供有力的法治保障;赋予金融判例立法权为中国金融软实力的国际化赢得战略主动;赋予金融法院判例立法权可提高我国国际影响力,提升金融创新战略法治保障体系。赋予金融判例立法权建立并完善中国特色社会主义金融审判机制有助于提升我国在国际金融交易规则制定过程中的科学化、法治化。创新是一个民族的灵魂。世界经济已经走向数据黑洞并不可逆,我国有八亿手机的“集成+智能” 及其金融科技下 之“长尾效应”,形成了“中国式弯道超车”的天赐良机。风险可以监管,但如何在保障监管的前提下还能够激发金融市场活力,是一项长远而重大的课题。为此,我们自问发展的最大基因是什么?是创新、环顾世界,还是创新。创新发展的迫切需要与被强监管的“清规戒律“形成了鲜明对比,面对已经到来的金融战争,中国金融必须敢于继承中华传统金融、不仅仅是移植或抄袭,必须走出金融“全球化”与金融“创新化”并举的中国特色金融道路。事实上鲜有创新发展的机制及可预测的金融法治,必无金融原始创新撼动全球金融的未来。而中国金融,恰恰缺乏金融创新的有效机制及合法空间,亦是东西方金融差距的本质所在,而赋予金融判例立法权是完善之策。我国古代就存在判例法的先例:如,春秋战国时荀子就提出:“有法者以法行,无法者以类举,听之尽也" 。汉承秦制,其法律形式主要有律、令、科、比四种,“比”又称为“决事比”,是指在法律无明文规定的情况下,比附援引以往典型案例作为裁判依据。唐朝时法典包括律令格式,格就是判例。宋朝也明确作出“法所不载,然后用例”。可见,判例法或判例立法制度绝非“舶来品”,不宜妄自菲薄,甚至谈虎色变。党中央规定:凡属重大改革都要于法有据,确保在法治轨道上推进改革,法律是治国之重器。党中央对依法治国的顶层设计,提出建设中国特色社会主义法治体系,建设社会主义法治国家的总目标。《宪法》修正案:健全社会主义法制修正为健全社会主义法治。虽《立法法》无判例立法的准备,中国现行法律法规中并未明文规定判例立法制度 ,但这并不意味无确立判例立法制度的法律条件。在不修改《宪法》这个根本大法和《立法法》这个特别法的情况下,《立法法》仍给判例立法留下了制度空间即可授权立法。我们认为判例立法是健全法治的重要部分,在中国已有其发展的制度基础,如《**人民法院公报》,法律来源是全国人大常委会在《关于加强法律解释工作的决议》中为**人民法院确定的解释法律权限的内容。根据《立法法》:第10条 “授权决定应当明确授权的目的、范围,被授权机关应当严格按照授权目的和范围行使该项权力”。这是全国人大及其常委会以专门决定进行授权立法即法治完善的规定措施即:如有全国人大及其常委会的依法授权,使金融判例立法可成为制定法的补充与成文立法的铺路石。习总书记喻言”中国改革:“改革已经进入攻坚期和深水区,我们将以壮士断腕的勇气、凤凰涅槃的决心,敢于向积存多年的顽瘴痼疾开刀,敢于触及深层次利益关系和矛盾,把改革进行到底”。请中央全面深化改革委员会并全面依法治国委员会审议确立金融法院判例立法权的可行性。同时,依法向全国人大常委会报告即金融法院判例立法权的实施与批准:即在不与宪法、基本法相抵触的大前提下,金融法院判例可实行认可制即由金融法院审判委员会总结案例写出立法基础理由、集成律师正见、结合专家智慧、列明要义并权衡利弊、确定上报的判例(申请判例立法案件)后,依次上报高院、**院审查认定,最后再报全国人大常委会进行批准,经批准相关判例即具有与成文法同等的法律效力。避免一管就死、一放就乱的怪象,这也是中国特色的“民主与集中”制度生动再现。法无自行更不自立,只有砥砺前行。金融法院判例立法权是金融市场的必要价值导向和法治规范导向,有利于我国国际金融战略的推进,金融中心的法治环境更应是规则之治与良法之治。世界金融中心建设,只有创新才能赢得世界,我们努力并期待金融判例立法权的赋予,这也是中国金融更大的改革与开放。 上海有“奢华”的金融硬件,更应有卓越的法治“软件”,金融法院应成为金融新规则的创立者,也是对成文立法有效创新的新路径,这是世界金融中心的应有精神内涵和成功发展的根本动力所在。金融法院是中国金融和法治结合的一步,亦是从金融法制走向金融法治的跨越一步。7月17日总书记会见党外人士时提出了:寻计问策,提出更多有价值、有分量的意见和建议。党中央如此希望,如官方所言:提出中国方案、贡献中国智慧。开立金融法院判例立法权,是“芯”创举和核 “芯”所求。本律师亦向领导们提出本建议。8月24日上午,习近平总书记主持召开中央全面依法治国委员会第一次会议:1、坚持走中国特色社会主义法治道路;2、既与时俱进、体现时代精神;3、完善全国人大常委会和国务院的立法规划,加强重点领域立法;4、要深化司法体制改革,深入研究司法责任制综合配套改革方案,加快构建权责一致的司法权运行新机制。这此与本请求愿望一致,希望早日成就依法治国大业。创新是国家竞争力的需要!中华民族伟大复兴的需要!大金融律师团(一)李洪华:1368-1900-168 2018年8月10日于沪 (上海金融法院挂牌之前)注明:本建议已十封于国家有关机关,包括不限于全国人大等。
  • 《关于进一步加强金融审判工作的若干意见》

    《关于进一步加强金融审判工作的若干意见》

    **人民法院印发《关于进一步加强金融审判工作的若干意见》的通知(法发[2017]22号)各省、自治区、直辖市高级人民法院,解放军军事法院,新疆维吾尔 自治区高级人民法院生产建设兵团分院:  现将《**人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》印发给你们,请认真贯彻执行。**人民法院2017年8月4日 关于进一步加强金融审判工作的若干意见  金融是国家重要的核心竞争力,金融安全是国家安全的重要组成部分,金融制度是经济社会发展中重要的基础性制度。为充分发挥人民法院金融审判职能作用,促进经济和金融良性循环、健康发展,现提出以下指导意见。  一、统一思想,提高认识,深入学习贯彻习近平总书记在全国 金融工作会议上的重要讲话精神  习近平总书记在第五次全国金融工作会议上发表的重要讲话,科学回答了我国金融改革发展稳定中的重大理论和实践问题, 具有很强的思想性、指导性、实践性,为做好新形势下金融工作提供了根本遵循,为人民法院金融审判工作指明了方向。全国各级人民法院要深入学习贯彻会议精神,切实把思想和行动统一到以习近平同志为核心的党中央对金融工作的形势分析判断和决策部署上来,牢牢坚持党对金融工作的统一领导,紧紧围绕服务实体经济、防控金融风险、深化金融改革三项任务,积极稳妥开展金融审判工作,切实维护国家金融安全,促进经济和金融良性循环、健康发展。  二、以服务实体经济作为出发点和落脚点,引导和规范金融交易  1.遵循金融规律,依法审理金融案件。以金融服务实体经济为价值本源,依法审理各类金融案件。对于能够实际降低交易成本,实现普惠金融,合法合规的金融交易模式依法予以保护。对以金融创新为名掩盖金融风险、规避金融监管、进行制度套利的金融违规行为,要以其实际构成的法律关系确定其效力和各方的权利义务。对于以金融创新名义非法吸收公众存款或者集资诈骗,构成犯罪的,依法追究刑事责任。  2.严格依法规制高利贷,有效降低实体经济的融资成本。金融借款合同的借款人以贷款人同时主张的利息、复利、罚息、违约金和其他费用过高,显著背离实际损失为由,请求对总计超过年利率24%的部分予以调减的,应予支持,以有效降低实体经济的融资成本。规范和引导民间融资秩序,依法否定民间借贷纠纷案件中预扣本金或者利息、变相高息等规避民间借贷利率司法保护上限的合同条款效力。  3.依法认定新类型担保的法律效力,拓宽中小微企业的融资担保方式。丰富和拓展中小微企业的融资担保方式,除符合合同法第五十二条规定的合同无效情形外,应当依法认定新类型担保合同有效;符合物权法有关担保物权的规定的,还应当依法认定其物权效力,以增强中小微企业融资能力,有效缓解中小微企业融资 难、融资贵问题。  4.规范和促进直接服务实体经济的融资方式,拓宽金融对接实体经济的道。依法保护融资租赁、保理等金融资本与实体经济相结合的融资模式,支持和保障金融资本服务实体经济。对名为融资租赁合同、保理合同,实为借款合同的,应当按照实际构成的借款合同关系确定各方的权利义务,防范当事人以预扣租金、保证金等方式变相抬高实体经济融资成本。  5. 优化多层次资本市场体系的法治环境,满足多样化金融需求。依法审理证券、期货民商事纠纷案件,规范资本市场投融资秩序,引导把更多金融资源配置到经济社会发展的重点领域和薄弱环节,更好满足实体经济多样化的金融需求。  6.准确适用保险法,促进保险业发挥长期稳健风险管理和保障的功能。妥善审理保险合同纠纷案件,依法保障各方当事人利益。充分发挥保险制度的核心功能,管理和分散实体经济运行中的自然灾害、意外事故、法律责任以及信用等风险。依法规范保险合同纠纷当事人、保险中介等各类市场主体行为,防范不同主体的 道德风险,构建保险诚信法治体系。  7.依法审理互联网金融纠纷案件,规范发展互联网金融。依法认定互联网金融所涉具体法律关系,据此确定各方当事人的权利义务。准确界定网络借贷信息中介机构与网络借贷合同当事人之间的居间合同关系。网络借贷信息中介机构与出借人以居间费用形式规避民间借贷利率司法保护上限规定的,应当认定无效。 依法严厉打击涉互联网金融或者以互联网金融名义进行的违法犯罪行为,规范和保障互联网金融健康发展。  8.加强新类型金融案件的研究和应对,统一裁判尺度。高度关注涉及私募股权投资、委托理财、资产管理等新类型金融交易的案件,严格按照合同法、公司法、合伙企业法、信托法等法律规范, 确定各方当事人的权利义务。发布指导性案例,通过类案指导,统 一裁判尺度。  9.依法规制国有企业的贷款通道业务,防范无金融资质的国有企业变相从事金融业务。无金融资质的国有企业变相从事金融业务,套取金融机构信贷资金又高利转贷的,应当根据《**人民 法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条的规定,依法否定其放贷行为的法律效力,并通过向相应的主管部门提出司法建议等方式,遏制国有企业的贷款通道业务,引导其回归实体经济。  10. 依法打击资金掮客和资金融通中的违法犯罪行为,有效规范金融秩序。对于民间借贷中涉及商业银行工作人员内外勾结进行高利转贷、利益输送,或者金融机构工作人员违法发放贷款,以及公司、企业在申请贷款过程中虚构事实、隐瞒真相骗取贷款、实施贷款诈骗构成犯罪的,依法追究刑事责任。  三、有效防范化解金融风险.切实维护金融安全  11. 依法处置“僵尸企业”推动经济去杠杆。加强破产审判工作和体制机制建设,充分发挥破产程序在依法处置“僵尸企业”中的制度功能。对于已不具备市场竞争力和营运价值的“僵尸企 业”,及时进行破产清算,有序退出市场,切实减少无效供给、化解过剩产能、释放生产要素、降低企业杠杆率,为深化供给侧结构性改革提供有力的司法服务和保障。  12.充分发挥破产重整制度的拯救功能,促进有价值的危困企业再生。健全完善破产企业识别机制,对于虽然丧失清偿能力,但仍能适应市场需要、具有营运价值的企业,要综合运用破产重整、 和解制度手段进行拯救,优化资源配置,实现企业再生。破产重整程序要坚持市场化导向,更加重视重整中的营业整合和资产重组, 严格依法审慎适用重整计划强制批准权。  13. 积极预防破产案件引发金融风险,维护社会稳定。依法审慎处理可能引发金融风险、影响社会稳定的破产案件,特别是涉及相互、连环担保以及民间融资、非法集资的企业破产案件,避免引发区域性风险和群体性事件。进一步完善上市公司、金融机构等特定主体的破产制度设计,预防个案引发系统性金融风险。严格审查破产程序中的恶意逃废债务行为。依法适用关联企业合并破 产、行使破产撤销权和取回权等手段,查找和追回债务人财产。对于隐匿、故意销毁会计账册、会计凭证,拒不执行法院判决、裁定等犯罪行为,依法追究刑事责任。  14. 依法保护金融债权,提升金融债权实现效率。依法打击逃 废金融债权的行为,明确责任主体和责任范围,切实保护金融债权。根据具体金融借款合同纠纷案件的特点,分别适用普通程序、 简易程序、特别程序、督促程序等不同程序,提高审判效率。有效发挥具有强制执行效力的公证书的作用,降低金融债权实现成本。  15. 依法审理票据纠纷案件,妥善化解票据风险。认真研究应对因违法票据融资行为可能引发的金融风险,准确适用票据法审理票据纠纷案件,有效防范和遏制票据风险,促进票据市场安全稳定发展。  16. 依法审理金融不良债权案件,保障金融不良债权依法处 置。加强研究新形势下金融不良债权处置过程中出现的新情况新问题,统一裁判标准,促进金融不良债权处置的市场化、法治化进程。  17. 持续保持对非法集资犯罪打击的高压态势,有效维护社会 稳定。依法公正高效审理非法集资案件,严厉打击非法集资犯罪行为。针对非法集资犯罪案件参与人数多、涉案金额大、波及面广、行业和区域相对集中的特点,加强与职能机关、地方政府的信息沟通和协调配合,提升处置效果,切实保障被害人的合法权益,有效维护社会稳定。  18.依法保障房地产市场平稳健康发展,防范房地产市场的金融风险传导。高度重视房地产市场波动对金融债权的影响,依法妥善审理相关案件,有效防范房地产市场潜在风险对金融稳定和金融安全的传导与冲击。统一借名买房等规避国家房产限购政策 的合同效力的裁判标准,引导房产交易回归居住属性。  19.依法严厉惩治证券犯罪行为,维护资本市场秩序。依法审理欺诈发行股票、债券案件,违规披露、不披露重要信息案件,内幕交易案件,利用未公开信息交易案件和操纵证券、期货市场案件, 防范和化解资本市场的系统性风险,促进资本市场的持续健康发展。  20.加强投资者民事权益的司法保护,维护投资者的财产安全。依法审理证券市场虚假陈述、内幕交易、操纵市场的民事案件,保障证券投资者的合法权益。支持证券投资者保护机构以诉讼代表人的身份接受投资者委托提起诉讼或者提供专门法律服务,拓展投资者维权方式。探索建立证券侵权民事诉讼领域的律师调查令制度,提高投资者的举证能力。依法充分运用专家证人、专家陪审员制度,扩充证券案件审理的知识容量和审理深度,提高证券案件审判的专业性和公信力。引导金融产品提供者及服务提供者切实履行投资者适当性审查义务、信息披露义务和**损失揭示义务,依法维护投资者的正当权益。  21.规范整治地方交易场所的违法交易行为,防范和化解区域性金融风险。对地方交易场所未经许可或者超越经营许可范围开展的违法违规交易行为,要严格依照相关法律和行政法规的禁止性规定,否定其法律效力,明确交易场所的民事责任。切实加强涉地方交易场所案件的行政处置工作与司法审判工作的衔接,有效防范区域性金融风险。  22.依法审理涉地方政府债务纠纷案件,防范地方政府债务风险。依法认定政府违法提供担保的法律责任,规范政府行为。依法认定地方政府利用平台公司融资、政府和社会资本合作(PPP)、 投资基金、购买服务等方式变相举债作出的行政行为或者签订的行政协议的性质、效力和责任,明确裁判规则,划出责任边界,有效防范地方政府债务风险的集聚。  23.依法审理涉外投资案件,加强外部金融风险的防范应对。 加强对“一带一路”战略下跨境投资的金融安全与金融风险问题的研究应对,准确认定规避国家外汇管制政策的跨境投资行为的法律效力。  四、依法服务和保障金融改革,建立和完善适应金融审判工作需要的新机制  24.支持金融监管机构依法履职,监督和促进金融监管机构依法行政。紧密配合金融改革和金融监管机构调整的要求,维护金融监管机构依法履行监管职责。依法审理涉及金融监管机构履行行政许可和审批、作出行政处罚和处理、公开政府信息及不履行法定职责等方面的各类行政案件,积极推动、监督和支持金融监管机构依法行政。  25.加强与金融监管机构的协调配合,推动完善金融法治体系。探索建立人民法院与金融监管机构之间的沟通机制,定期通报涉及金融风险防范与金融安全的重要案件情况,强化金融监管和金融审判的衔接配合,推动形成统一完善的金融法治体系。  26.有效引入外部资源,探索完善金融案件的多元化纠纷解决机制。推广证券期货行业、保险行业的诉讼与调解对接机制的成功经验,联合相关金融监管机构、行业协会和投资者保护机构,发挥专业资源优势,防范和化解金融纠纷。进一步畅通当事人的诉求表达和权利救济渠道,通过立案前委派调解、立案后委托调解等方式,促进金融纠纷依法、公正、高效解决,有效维护各方当事人的合法权益。  27.建立金融审判信息平台,不断提升金融审判的信息化水平。结合“智慧法院”建设,探索建立金融审判信息平台,研究建立以金融机构为当事人的民商事案件信息管理系统,实时反映金融 机构涉诉信息。建立重大金融案件的信息专报制度,及时研究应对措施,有效防范金融风险的传导和扩大。充分挖掘运用司法大数据,加强对金融案件的审判管理和分析研判,定期形成金融审判大数据分析报告,研究解决具有普遍性、趋势性的法律问题,为区域性、行业性、系统性金融风险的防范预警和重大决策提供信息支持。  五、加强司法能力建设,不断提升金融审判的专业化水平  28.根据金融案件特点,探索建立专业化的金融审判机构。根据金融机构分布和金融案件数量情况,在金融案件相对集中的地区选择部分法院设立金融审判庭,探索实行金融案件的集中管辖。 在其他金融案件较多的中级人民法院,可以根据案件情况设立专业化的金融审判庭或者金融审判合议庭。  29.加强金融审判队伍的专业化建设,为金融审判提供人才保障。充实各级人民法院的金融审判队伍,完善与金融监管机构交流挂职、联合开展业务交流等金融审判专业人才的培养机制,有针对性地开展金融审判专题培训,努力造就一支既懂法律、又懂金融的高素质金融审判队伍,不断提升金融审判的专业化水平。  30.加强金融司法研究,推动金融法治理论与金融审判实践的深度融合。加强与学术机构、高等院校的合作,围绕金融审判实务问题,深入开展金融审判的理论研究,为金融审判提供智力支持。  
  • 《诉讼费用交纳办法》

    《诉讼费用交纳办法》

    诉讼费用交纳办法第一章 总则  第一条 根据《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称民事诉讼法)和《中华人民共和国行政诉讼法》(以下简称行政诉讼法)的有关规定,制定本办法。  第二条 当事人进行民事诉讼、行政诉讼,应当依照本办法交纳诉讼费用。  本办法规定可以不交纳或者免予交纳诉讼费用的除外。  第三条 在诉讼过程中不得违反本办法规定的范围和标准向当事人收取费用。  第四条 国家对交纳诉讼费用确有困难的当事人提供司法救助,保障其依法行使诉讼权利,维护其合法权益。  第五条 外国人、无国籍人、外国企业或者组织在人民法院进行诉讼,适用本办法。  外国法院对中华人民共和国公民、法人或者其他组织,与其本国公民、法人或者其他组织在诉讼费用交纳上实行差别对待的,按照对等原则处理。第二章 诉讼费用交纳范围  第六条 当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括:  (一)案件受理费;  (二)申请费;  (三)证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴。  第七条 案件受理费包括:  (一)第一审案件受理费;  (二)第二审案件受理费;  (三)再审案件中,依照本办法规定需要交纳的案件受理费。  第八条 下列案件不交纳案件受理费:  (一)依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件;  (二)裁定不予受理、驳回起诉、驳回上诉的案件;  (三)对不予受理、驳回起诉和管辖权异议裁定不服,提起上诉的案件;  (四)行政赔偿案件。  第九条 根据民事诉讼法和行政诉讼法规定的审判监督程序审理的案件,当事人不交纳案件受理费。但是,下列情形除外:  (一)当事人有新的证据,足以推翻原判决、裁定,向人民法院申请再审,人民法院经审查决定再审的案件;  (二)当事人对人民法院第一审判决或者裁定未提出上诉,第一审判决、裁定或者调解书发生法律效力后又申请再审,人民法院经审查决定再审的案件。  第十条 当事人依法向人民法院申请下列事项,应当交纳申请费:  (一)申请执行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书,仲裁机构依法作出的裁决和调解书,公证机构依法赋予强制执行效力的债权文书;  (二)申请保全措施;  (三)申请支付令;  (四)申请公示催告;  (五)申请撤销仲裁裁决或者认定仲裁协议效力;  (六)申请破产;  (七)申请海事强制令、共同海损理算、设立海事赔偿责任限制基金、海事债权登记、船舶优先权催告;  (八)申请承认和执行外国法院判决、裁定和国外仲裁机构裁决。  第十一条 证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴,由人民法院按照国家规定标准代为收取。  当事人复制案件卷宗材料和法律文书应当按实际成本向人民法院交纳工本费。  第十二条 诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用,人民法院根据谁主张、谁负担的原则,决定由当事人直接支付给有关机构或者单位,人民法院不得代收代付。  人民法院依照民事诉讼法第十一条第三款规定提供当地民族通用语言、文字翻译的,不收取费用。第三章 诉讼费用交纳标准  第十三条 案件受理费分别按照下列标准交纳:  (一)财产案件根据诉讼请求的金额或者价额,按照下列比例分段累计交纳:  1.不超过1万元的,每件交纳50元;  2.超过1万元至10万元的部分,按照2.5%交纳;  3.超过10万元至20万元的部分,按照2%交纳;  4.超过20万元至50万元的部分,按照1.5%交纳;  5.超过50万元至100万元的部分,按照1%交纳;  6.超过100万元至200万元的部分,按照0.9%交纳;  7.超过200万元至500万元的部分,按照0.8%交纳;  8.超过500万元至1000万元的部分,按照0.7%交纳;  9.超过1000万元至2000万元的部分,按照0.6%交纳;  10.超过2000万元的部分,按照0.5%交纳。  (二)非财产案件按照下列标准交纳:  1.离婚案件每件交纳50元至300元。涉及财产分割,财产总额不超过20万元的,不另行交纳;超过20万元的部分,按照0.5%交纳。  2.侵害姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权以及其他人格权的案件,每件交纳100元至500元。涉及损害赔偿,赔偿金额不超过5万元的,不另行交纳;超过5万元至10万元的部分,按照1%交纳;超过10万元的部分,按照0.5%交纳。  3.其他非财产案件每件交纳50元至100元。  (三)知识产权民事案件,没有争议金额或者价额的,每件交纳500元至1000元;有争议金额或者价额的,按照财产案件的标准交纳。  (四)劳动争议案件每件交纳10元。  (五)行政案件按照下列标准交纳:  1.商标、专利、海事行政案件每件交纳100元;  2.其他行政案件每件交纳50元。  (六)当事人提出案件管辖权异议,异议不成立的,每件交纳50元至100元。  省、自治区、直辖市人民政府可以结合本地实际情况在本条第(二)项、第(三)项、第(六)项规定的幅度内制定具体交纳标准。  第十四条 申请费分别按照下列标准交纳:  (一)依法向人民法院申请执行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书,仲裁机构依法作出的裁决和调解书,公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书,申请承认和执行外国法院判决、裁定以及国外仲裁机构裁决的,按照下列标准交纳:  1.没有执行金额或者价额的,每件交纳50元至500元。  2.执行金额或者价额不超过1万元的,每件交纳50元;超过1万元至50万元的部分,按照1.5%交纳;超过50万元至500万元的部分,按照1%交纳;超过500万元至1000万元的部分,按照0.5%交纳;超过1000万元的部分,按照0.1%交纳。  3.符合民事诉讼法第五十五条第四款规定,未参加登记的权利人向人民法院提起诉讼的,按照本项规定的标准交纳申请费,不再交纳案件受理费。  (二)申请保全措施的,根据实际保全的财产数额按照下列标准交纳:  财产数额不超过1000元或者不涉及财产数额的,每件交纳30元;超过1000元至10万元的部分,按照1%交纳;超过10万元的部分,按照0.5%交纳。但是,当事人申请保全措施交纳的费用最多不超过5000元。  (三)依法申请支付令的,比照财产案件受理费标准的1/3交纳。  (四)依法申请公示催告的,每件交纳100元。  (五)申请撤销仲裁裁决或者认定仲裁协议效力的,每件交纳400元。  (六)破产案件依据破产财产总额计算,按照财产案件受理费标准减半交纳,但是,**不超过30万元。  (七)海事案件的申请费按照下列标准交纳:  1.申请设立海事赔偿责任限制基金的,每件交纳1000元至1万元;  2.申请海事强制令的,每件交纳1000元至5000元;  3.申请船舶优先权催告的,每件交纳1000元至5000元;  4.申请海事债权登记的,每件交纳1000元;  5.申请共同海损理算的,每件交纳1000元。  第十五条 以调解方式结案或者当事人申请撤诉的,减半交纳案件受理费。  第十六条 适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费。  第十七条 对财产案件提起上诉的,按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。  第十八条 被告提起反诉、有独立请求权的第三人提出与本案有关的诉讼请求,人民法院决定合并审理的,分别减半交纳案件受理费。  第十九条 依照本办法第九条规定需要交纳案件受理费的再审案件,按照不服原判决部分的再审请求数额交纳案件受理费。第四章 诉讼费用的交纳和退还  第二十条 案件受理费由原告、有独立请求权的第三人、上诉人预交。被告提起反诉,依照本办法规定需要交纳案件受理费的,由被告预交。追索劳动报酬的案件可以不预交案件受理费。  申请费由申请人预交。但是,本办法第十条第(一)项、第(六)项规定的申请费不由申请人预交,执行申请费执行后交纳,破产申请费清算后交纳。  本办法第十一条规定的费用,待实际发生后交纳。  第二十一条 当事人在诉讼中变更诉讼请求数额,案件受理费依照下列规定处理:  (一)当事人增加诉讼请求数额的,按照增加后的诉讼请求数额计算补交;  (二)当事人在法庭调查终结前提出减少诉讼请求数额的,按照减少后的诉讼请求数额计算退还。  第二十二条 原告自接到人民法院交纳诉讼费用通知次日起7日内交纳案件受理费;反诉案件由提起反诉的当事人自提起反诉次日起7日内交纳案件受理费。  上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。双方当事人都提起上诉的,分别预交。上诉人在上诉期内未预交诉讼费用的,人民法院应当通知其在7日内预交。  申请费由申请人在提出申请时或者在人民法院指定的期限内预交。  当事人逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请,或者申请司法救助未获批准,在人民法院指定期限内仍未交纳诉讼费用的,由人民法院依照有关规定处理。  第二十三条 依照本办法第九条规定需要交纳案件受理费的再审案件,由申请再审的当事人预交。双方当事人都申请再审的,分别预交。  第二十四条 依照民事诉讼法第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条规定移送、移交的案件,原受理人民法院应当将当事人预交的诉讼费用随案移交接收案件的人民法院。  第二十五条 人民法院审理民事案件过程中发现涉嫌刑事犯罪并将案件移送有关部门处理的,当事人交纳的案件受理费予以退还;移送后民事案件需要继续审理的,当事人已交纳的案件受理费不予退还。  第二十六条 中止诉讼、中止执行的案件,已交纳的案件受理费、申请费不予退还。中止诉讼、中止执行的原因消除,恢复诉讼、执行的,不再交纳案件受理费、申请费。  第二十七条 第二审人民法院决定将案件发回重审的,应当退还上诉人已交纳的第二审案件受理费。  第一审人民法院裁定不予受理或者驳回起诉的,应当退还当事人已交纳的案件受理费;当事人对第一审人民法院不予受理、驳回起诉的裁定提起上诉,第二审人民法院维持第一审人民法院作出的裁定的,第一审人民法院应当退还当事人已交纳的案件受理费。  第二十八条 依照民事诉讼法第一百三十七条规定终结诉讼的案件,依照本办法规定已交纳的案件受理费不予退还。第五章 诉讼费用的负担  第二十九条 诉讼费用由败诉方负担,胜诉方自愿承担的除外。  部分胜诉、部分败诉的,人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。  共同诉讼当事人败诉的,人民法院根据其对诉讼标的的利害关系,决定当事人各自负担的诉讼费用数额。  第三十条 第二审人民法院改变第一审人民法院作出的判决、裁定的,应当相应变更第一审人民法院对诉讼费用负担的决定。  第三十一条 经人民法院调解达成协议的案件,诉讼费用的负担由双方当事人协商解决;协商不成的,由人民法院决定。  第三十二条 依照本办法第九条第(一)项、第(二)项的规定应当交纳案件受理费的再审案件,诉讼费用由申请再审的当事人负担;双方当事人都申请再审的,诉讼费用依照本办法第二十九条的规定负担。原审诉讼费用的负担由人民法院根据诉讼费用负担原则重新确定。  第三十三条 离婚案件诉讼费用的负担由双方当事人协商解决;协商不成的,由人民法院决定。  第三十四条 民事案件的原告或者上诉人申请撤诉,人民法院裁定准许的,案件受理费由原告或者上诉人负担。  行政案件的被告改变或者撤销具体行政行为,原告申请撤诉,人民法院裁定准许的,案件受理费由被告负担。  第三十五条 当事人在法庭调查终结后提出减少诉讼请求数额的,减少请求数额部分的案件受理费由变更诉讼请求的当事人负担。  第三十六条 债务人对督促程序未提出异议的,申请费由债务人负担。债务人对督促程序提出异议致使督促程序终结的,申请费由申请人负担;申请人另行起诉的,可以将申请费列入诉讼请求。  第三十七条 公示催告的申请费由申请人负担。  第三十八条 本办法第十条第(一)项、第(八)项规定的申请费由被执行人负担。  执行中当事人达成和解协议的,申请费的负担由双方当事人协商解决;协商不成的,由人民法院决定。  本办法第十条第(二)项规定的申请费由申请人负担,申请人提起诉讼的,可以将该申请费列入诉讼请求。  本办法第十条第(五)项规定的申请费,由人民法院依照本办法第二十九条规定决定申请费的负担。  第三十九条 海事案件中的有关诉讼费用依照下列规定负担:  (一)诉前申请海事请求保全、海事强制令的,申请费由申请人负担;申请人就有关海事请求提起诉讼的,可将上述费用列入诉讼请求;  (二)诉前申请海事证据保全的,申请费由申请人负担;  (三)诉讼中拍卖、变卖被扣押船舶、船载货物、船用燃油、船用物料发生的合理费用,由申请人预付,从拍卖、变卖价款中先行扣除,退还申请人;  (四)申请设立海事赔偿责任限制基金、申请债权登记与受偿、申请船舶优先权催告案件的申请费,由申请人负担;  (五)设立海事赔偿责任限制基金、船舶优先权催告程序中的公告费用由申请人负担。  第四十条 当事人因自身原因未能在举证期限内举证,在二审或者再审期间提出新的证据致使诉讼费用增加的,增加的诉讼费用由该当事人负担。  第四十一条 依照特别程序审理案件的公告费,由起诉人或者申请人负担。  第四十二条 依法向人民法院申请破产的,诉讼费用依照有关法律规定从破产财产中拨付。  第四十三条 当事人不得单独对人民法院关于诉讼费用的决定提起上诉。  当事人单独对人民法院关于诉讼费用的决定有异议的,可以向作出决定的人民法院院长申请复核。复核决定应当自收到当事人申请之日起15日内作出。  当事人对人民法院决定诉讼费用的计算有异议的,可以向作出决定的人民法院请求复核。计算确有错误的,作出决定的人民法院应当予以更正。第六章 司法救助  第四十四条 当事人交纳诉讼费用确有困难的,可以依照本办法向人民法院申请缓交、减交或者免交诉讼费用的司法救助。  诉讼费用的免交只适用于自然人。  第四十五条 当事人申请司法救助,符合下列情形之一的,人民法院应当准予免交诉讼费用:  (一)残疾人无固定生活来源的;  (二)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金的;  (三)**生活保障对象、农村特困定期救济对象、农村五保供养对象或者领取失业保险金人员,无其他收入的;  (四)因见义勇为或者为保护社会公共利益致使自身合法权益受到损害,本人或者其近亲属请求赔偿或者补偿的;  (五)确实需要免交的其他情形。  第四十六条 当事人申请司法救助,符合下列情形之一的,人民法院应当准予减交诉讼费用:  (一)因自然灾害等不可抗力造成生活困难,正在接受社会救济,或者家庭生产经营难以为继的;  (二)属于国家规定的优抚、安置对象的;  (三)社会福利机构和救助管理站;  (四)确实需要减交的其他情形。  人民法院准予减交诉讼费用的,减交比例不得低于30%。  第四十七条 当事人申请司法救助,符合下列情形之一的,人民法院应当准予缓交诉讼费用:  (一)追索社会保险金、经济补偿金的;  (二)海上事故、交通事故、医疗事故、工伤事故、产品质量事故或者其他人身伤害事故的受害人请求赔偿的;  (三)正在接受有关部门法律援助的;  (四)确实需要缓交的其他情形。  第四十八条 当事人申请司法救助,应当在起诉或者上诉时提交书面申请、足以证明其确有经济困难的证明材料以及其他相关证明材料。  因生活困难或者追索基本生活费用申请免交、减交诉讼费用的,还应当提供本人及其家庭经济状况符合当地民政、劳动保障等部门规定的公民经济困难标准的证明。  人民法院对当事人的司法救助申请不予批准的,应当向当事人书面说明理由。  第四十九条 当事人申请缓交诉讼费用经审查符合本办法第四十七条规定的,人民法院应当在决定立案之前作出准予缓交的决定。  第五十条 人民法院对一方当事人提供司法救助,对方当事人败诉的,诉讼费用由对方当事人负担;对方当事人胜诉的,可以视申请司法救助的当事人的经济状况决定其减交、免交诉讼费用。  第五十一条 人民法院准予当事人减交、免交诉讼费用的,应当在法律文书中载明。第七章 诉讼费用的管理和监督  第五十二条 诉讼费用的交纳和收取制度应当公示。人民法院收取诉讼费用按照其财务隶属关系使用国务院财政部门或者省级人民政府财政部门印制的财政票据。案件受理费、申请费全额上缴财政,纳入预算,实行收支两条线管理。  人民法院收取诉讼费用应当向当事人开具缴费凭证,当事人持缴费凭证到指定代理银行交费。依法应当向当事人退费的,人民法院应当按照国家有关规定办理。诉讼费用缴库和退费的具体办法由国务院财政部门商**人民法院另行制定。  在边远、水上、交通不便地区,基层巡回法庭当场审理案件,当事人提出向指定代理银行交纳诉讼费用确有困难的,基层巡回法庭可以当场收取诉讼费用,并向当事人出具省级人民政府财政部门印制的财政票据;不出具省级人民政府财政部门印制的财政票据的,当事人有权拒绝交纳。  第五十三条 案件审结后,人民法院应当将诉讼费用的详细清单和当事人应当负担的数额书面通知当事人,同时在判决书、裁定书或者调解书中写明当事人各方应当负担的数额。  需要向当事人退还诉讼费用的,人民法院应当自法律文书生效之日起15日内退还有关当事人。  第五十四条 价格主管部门、财政部门按照收费管理的职责分工,对诉讼费用进行管理和监督;对违反本办法规定的乱收费行为,依照法律、法规和国务院相关规定予以查处。第八章 附则  第五十五条 诉讼费用以人民币为计算单位。以外币为计算单位的,依照人民法院决定受理案件之日国家公布的汇率换算成人民币计算交纳;上诉案件和申请再审案件的诉讼费用,按照第一审人民法院决定受理案件之日国家公布的汇率换算。  第五十六条 本办法自2007年4月1日起施行。  


李洪华律师

金融律师(全国)服务中心 主任

高级合伙人 律师

六法治金创立者

《金融法院与金融律师实务》一书已出版发行

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