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金融二面:增长+风险

e租宝事件法律分析

2017-10-19

e租宝事件法律分析

转自希财网网贷

2015年12月,一则关于e租宝因涉嫌违法经营而接受有关部门调查的报道惊动了整个P2P圈,这家成立一年多的平台,因其发展迅猛,堪称互联网金融领域一匹“黑马”。据网贷之家数据统计,截至2015年12月8日,e租宝总成交量745.68亿元,总投资人数90.95万人,待收总额703.97亿元。

不能因e租宝出事就给P2P行业判"死刑"

从出生就被千夫所指,被行业人唾弃,到央视,高铁,地铁铺天盖地广告,再到如今的突然大厦崩塌,来得只不过比想象中的快。事件已经发生,我们无力挽救,但是从此次事件中却折射了很多问题,值得我们所有行业参与者深思。

如果e租宝真雷了 投资人的钱还能拿回来吗?

请做好最坏的打算吧。想所有人都完完全全拿回来,概率上可能不会太大。但部分,甚至大部分仍然是可能的。无论**事态如何,对行业都将是一次难以磨灭的打击。

北京市政府、商务部、财政部、央视等办公大楼,在央视和各地方及凤凰卫视疯狂做宣传,就是帮凶、吹鼓手!现在E倒下了就来给它来一脚的媒体有良知吗,当初收钱收的那么起劲,大事宣扬那么卖力,各个媒体都帮背书,各种名人帮忙站台,到头来倒霉还是E的投资者被媒体和名人效益这蒙蔽的双眼,难道这个责任全部要这些受害人来全部担当吗?这个事件值得大家去深思。防不胜防,首先真的应该好好反省下自己。但是行业的监管没有建立健全的时候,我们投资人成了小白鼠了。发展中的国家,发展中的行业,希望国家会给我们一个公证的答案,也坚信国家会查清这件事情,如果E真的有问题,现在查也可能是好事,我们平头百姓无辜被牵连其中,现在只能等待早些查清违规的证据,早些开庭审理,早些把钱返给我们这些血泪积攒的救命钱,奶粉钱,教育钱。。。。是谁给e租宝的特权,可以把商业广告做进了北京市政府、商务部、财政部、央视等办公大楼,在央视和各地方及凤凰卫视疯狂做宣传。丁宁凭什么能做客中央政府网站,张敏凭什么受央视2台专访,政府为什么给这家企业做背书。投资人做完个体也是老百姓,相信的是党和政府,不是相信某个企业。老百姓投资的钱怎么办,到底谁负责?或者告诉老百姓到底该相信谁?中国政府连续两年把互联网金融写入了政府工作报告。李克强总理在2014年政府工作报告中明确提岀,促进互联网金融徤康发展。稳步推进由民间资本发起设立中小型银行等金融机构,引导民间资本参股、投资金融机构及融资中介服务机构。在2015年政府工作报告中李克强总理多次提到互联网金融,并明确提到“互联网金融异军突起”和“促进互联网金融健康发展”,2015年1月4日李克强在广东考察时承喏,作为政府.要为互联网金融提供便利的环境和温暖的春天。正因如此,老百姓相信了政府!相信了国家领导!才放了胆子把自己的血汗钱投到了互联网金融p2p平台,和线下投资理财机构!可是残酷的现实是人民群众被骗了!如果当初有问题,那为什么当地政府、央视、高铁、各大卫视欣然接受广告费、当地政府的办公楼给e租宝当办公场所、市长为其开业剪裁,名流纷纷站台、背书。我早上一睁眼就能看见e租宝的宣传;难道这些都没有责任???!

投资人数90.95万人,待收总额703.97亿元

千余家P2P公司出事,万余名底层员工也涉罪?

  近两年互联网金融最火爆的就是P2P了,而e租宝事件又把对P2P的讨论引上了风口浪尖,中国2000多家P2P网贷平台历史累计成交量已达10983.49亿元,其中,2015年10月整体成交量更是达到了1196.49亿元。 
但是目前P2P公司或跑路、或经侦介入、或停业、或提现困难,据网贷之家统计,行业累计问题平台达到1157家,截止10月底,2015年问题平台涉及的投资人数约为14.2万人,涉及贷款余额为79.1亿元,保守估计,涉及的底层工作人员(客服、技术等)可达万人以上! 

  一、 P2P公司“罪”与“非罪”的边界
近年来P2P网贷获得了爆发式的增长,由于P2P网贷通过互联网这一技术革新一定程度上解决了那些难于从银行及时获得贷款的中小企业和个人的融资需求,目前我国政府对P2P网贷给予支持的态度,但明确了P2P公司的信息中介性质,不可以非法集资。
  非法集资不是刑法上的具体罪名,非法集资行为对应着刑法中集资诈骗罪和非法吸收公众存款罪两个罪名。网贷有三种情况涉及非法集资:1、理财-资金池模式;2、不合格借款人导致的非法集资风险;3、庞氏骗局模式,即平台发假标自融,借新还旧。
  1、理财-资金池模式下的非法集资
理财-资金池模式是指一些P2P网络借贷平台通过将借款需求设计成理财产品出售给投资人,或先归集资金、再寻找借款对象等方式,使投资人资金进入平台账户,产生资金池。
  2、不合格借款人导致的非法集资风险
“一些P2P网络借贷平台经营者没有尽到对借款人身份真实性的核查义务,未能及时发现甚至默许借款人在平台上以 多个虚假借款人的名义发布大量虚假借款信息,向不特定多数人募集资金。”P2P平台如有下列行为则构成犯罪:
1)、投资人与借款人直接建立借款关系的情况下,P2P平台对虚假借款信息的发布予以默许或放任的态度,则P2P平台的经营者有可能构成集资诈骗罪的共犯。
2)、在平台实际控制人放贷给借款人,然后将债权分割转让给投资人,即债权转让模式下,P2P平台的经营者因审查不严而未发现借款人提供的借款信息为虚假信息,则可能构成犯罪。
  3、庞氏骗局模式,即平台发假标自融用于自己生产经营,借新还旧。
  二、 借款人是否构成非法吸收公众存存款罪?
  借款人是否构成非法只收公众存存款罪?借款人通过P2P信息中介发布借款标,向不特定公众吸收存款,符合1998年7月国务院第247号令颁布的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》中对“非法吸收公众存款”的定义,即“未经中国人民银行批准,向社会不特定对象吸收资金,出具凭证,承诺在一定期限内还本付息的活动“,借款人显然构成了刑法第176条所规定的非法吸收公众存款罪。
  三、 万名底层员工是否涉罪?
最近,余先生身边发生的一件事儿就让他即气愤又无奈,原来,他的新婚妻子小马两年前在一家P2P公司做了几个月客服,在职期间工资不到2500元,仅比深圳**工资2030元高出一点点,并且在14年3月已经离职去了外贸公司,今年8月份这家P2P公司出事儿了,小马也因老板涉嫌非法吸收公众存款而被抓。
为什么上千家出事儿的P2P公司,只有这家公司抓了**层客服呢?余先生曾经问过办案人员,办案人员的答复是:“工作近一年时间,怎么可能不知道公司违法经营?”
  目前,小马的上级主管以及知道资金流向的财务已经被取保候审,余先生也去申请了取保候审,却没有获得批准,这让余先生很无奈。余先生拿出很多P2P非吸判决书,都只是判决了高层管理人员,为什么她们这个P2P公司却抓底层员工?是办案人员为了邀功?为什么同案人员却有不同的结果?为什么更接近公司权力中心的同事被取保而自己反而还被羁押?为此,我们向余先生了解了事件的经过:
  2015年8月3日下午,小马接到南山桃源派出所某警官的电话,让次日上午9:30协助调查,小马说,配合调查是每个公民的义务,次日7点出发,8:30到达,经过等待,9:15见到某警官,非常遵纪守法,17:00被刑事拘留。
小马于2013年4月25日至2014年3月28日在某P2P公司担任公司普通客服职员(**层员工),每月工资2500元以内,工作期间属于正常履行工作职责,更不可能为了2500元的薪水而协助作案。小马在职期间,公司领导大约每天发一个月标,标的有贷款人说明,有的还显示有车子房子抵押,还有贷款用途,比如:服装批发等短期资金周转等。
  小马13年报考了深圳大学的夜校,为了方便,她就在学校附近找了这份工作。小马作为一个小客服,只知道深圳有很多P2P公司,知道公司有营业知照、税务登记证,知道P2P合法,对公司的任何决策和行为均不知情。
  小马在这个公司的短暂时间里,考取了**职称英语证书,还有学位英语证书,并于2014年3月争取到更好的工作,到收入较高的深圳市某科技有限公司从事外贸工作,后又于2014年11月入职现在的外贸公司即深圳市某在线电子商务有限公司做亚马逊销售助理,2015年5月转为销售,月薪5000元左右。
  小马父母均是残疾人,父亲还伴有瘫痪,不能自理,她把每个月一半的收入寄回家,村里人都知道她是孝顺的姑娘;余先生刚认识她时,她父亲瘫痪住院,她把自己的钱几乎全打给了家里,每天只喝些米粥度日,她是个坚强的姑娘;路上有人吵架,她都吓得绕着走,甚至吓哭,她是一个很老实柔弱的姑娘;她从不与人争执,过马路从不抢灯,她是一个遵纪守法的姑娘;她自己本就艰苦,还挤出500元送给了一个更艰苦的小姑娘,她是一个善良的姑娘。余先生和小马13年6月认识,15年4月结婚登记,没有戒指,没有婚礼,她从来没有抱怨,她知情达理;领完结婚证后的那个月,虽然生活很艰苦,但余先生还是花了不到500多元给她买了两套新衣服,她穿上高兴的一直转了好几个圈圈,她是一个很知足的姑娘。
  小马09年至15年工作过的公司为其出具的《职业道德说明》也可以说明她是一个遵纪守法的好女孩儿。这么好的人却被关进了看守所,看守所应该是关坏人的地方才对。
  截止到十月底,P2P案涉及的底层工作人员(客服、技术等)可达万人以上!那么,万人之中的小马是否应该被刑拘呢?
  P2P公司根据所负职责一般可将涉案嫌疑人分为四类:①公司高层,往往潜伏幕后指挥犯罪,实际控制公司运营;②中层管理人员,管理一定数量的业务员,统筹、指导并参与具体工作,就所在部门有较大管理权限;③底层业务员,直接与出资群众接触,宣传公司业务,吸存资金;④辅助人员,包括收取资金开具收据及维护办公设备等后勤人员。
  笔者认为,从立法本意分析,P2P掩盖下的非法吸收公众存款罪打击的重点应为汇集所吸存的资金并使用的对象,故对于相关人员应分门别类予以不同处理:第一,对于公司高层及中层管理人员,因其对犯罪起组织、领导、决策作用,要坚决予以打击。其中,高层人员根据其所起的具体作用,可考虑认定为从犯,中层人员根据是否知情判定是否有罪。第二,对于底层的业务员,因其公司中地位低,不知道资金流向,往往不能知道公司是否合法,其本人从一定程度上讲也是受害人。第三,对于辅助人员,应具体考察从事的活动。如从事会计、出纳等较为关键的工作,因其相对接近公司的核心层,对于公司的运营模式、经营活动比普通员工有更强的认知,主观恶性大于一般工作人员,可考虑认定从犯追究刑事责任;如从事电脑维护、清洁卫生等边缘性的工作,如无确实充分的证据证明其对公司的犯罪活动有认知,则不应追究刑事责任。
  四、 投资受害人对此的态度?他们的血汗钱能否拿回?
  投资受害人对于抓捕客服的事情,多次向检察院提交了谅解书,也有些受害人直接坦言,这是在拿底层客服当替罪羊。
  投资受害人的血汗钱能否拿回呢?这要查明资金流向,一一追回。明知是非法吸收公众存款犯罪、集资诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益,为其提供资金账户的,协助将财产转换为现金或者金融票据的,通过转账或者其他结算方式协助资金转移的,协助将资金汇往境外的,以及以其他方法掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源的,依据《*******刑法》第一百九十一条之规定,以洗钱罪依法追究刑事责任。
  将非法吸收的资金及其转换财物用于清偿债务或者转让给他人,有下列情形之一的,应当依法追缴:
   (一)他人明知是上述资金及财物而收取的;
   (二)他人无偿取得上述资金及财物的;
   (三)他人以明显低于市场的价格取得上述资金及财物的;
   (四)他人取得上述资金及财物系源于非法债务或者违法犯罪活动的;
   (五)其他依法应当追缴的情形。

你们E租宝高注册资金在2015年4月23日从视角资金“转为”认缴资金,你们虚报注册资金不等同于以前的河南帮无注册资金的跑路潮么,还声称50亿注册,羞答答。

  我们不但注册资金50亿,而且年底还要增加注册资金到100亿

  你们谎称国资担保公司担保,但其实是自己旗下的公司自己给自己担保

  这个我们不做解释,但是我告诉你现在国务院都来我们这调研参观了

  你们说创办东南亚银行,能不能谈谈它的政策风险和地域风险以及真实介绍

  这个我们依旧不做解释,但是我告诉你现在国务院都来我们这调研参观了

  你们母公司原来就是卖螺丝钉的实缴资本就2000万,谈谈自己的看法吧?

  我们依旧不做过多解释

  融360网贷评级平台将E租宝评为C-级,即最差评级

  融360就是一个黑平台,我们有他的违规证据,他报的不准,他就是黑平台,对就是这样的

  提到这,我们不禁想起了一个比喻,这就好像一个人骂另一个人,而另一个人并没有辩解却仅仅说:你也不是啥好东西,别说我好,以上说的你都不承认,那我问你点关键的

  1.你们资金去向是哪里,多个借款企业放到E租宝平台借款,7天就完成融资,你们平台却不给企业钱,这个怎么解释?

  2.借款人称多家企业已报警

  3.实地考察借款企业工商注册地址根本不存在

  4.四月五月集中变更注册资金

  这些问题,我都不做解释

  但我们只能说我们在做正确的事情

  8月部分1年期标的将到期待收超80亿

  e租宝时间目前仍在发酵之中,笔者想表达的是,在互联网金融这个以信用为天的行业,不断爆出P2P平台蛮横的对待用户的态度,前有90后配资公司老板嚣张的“赖账公告”,后有“众金在线”强扣用户100元,并威胁用户不许负面评价。从公关的角度讲,P2P用户就是上帝,好好沟通还怕用户不买账,居然还连蒙带吓唬的,要知道在网络时代,这些都会留下证据,一个投资者投资之前必然会搜索平台信息,看到这样的信息有那么多平台,我为什么非选e租宝呢?

  拓展阅读

  2015年6月**P2P平台跑路名单
  2015P2P网络借贷平台排名榜
  2015上海P2P网络借贷平台风险性排名



李洪华律师

金融律师(全国)服务中心 主任

高级合伙人 律师

六法治金创立者

《金融法院与金融律师实务》一书已出版发行

邮箱:lihonghua@cmlawyer.cn

办公地点:上海市浦东新区银城中路501号上海中心大厦29层